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中国一拖集团有限公司与洛阳市小拖拖拉机有限公司不正当竞争案代理词
添加时间:2012-7-17 19:49:06     浏览次数:2026

审判长、审判员:

河南王城律师事务所接受中国一拖集团有限公司的委托,指派我作为中国一拖集团有限公司诉洛阳市小拖拖拉机有限公司不正当竞争一案中国一拖集团有限公司的委托代理人,现发表代理意见如下:

一、原告企业是驰名企业,商标是驰名商标,产品是知名商品。

原告企业是驰名企业,原告注册商标“东方红”是驰名商标,原告所生产的拖拉机是知名商品,这是公认的事实,被告对此也不持异议,在此不再赘述。

二、“洛拖”是原告名称的习惯性称呼,是原告名称的简称,同时也是原告系列拖拉机产品的总称。

(一)“洛拖”名称的由来。

中国一拖集团有限责任公司原名“第一拖拉机制造厂”,因厂址在洛阳,人们习惯性将其简称为:“洛拖”。后改名为“中国一拖集团有限公司”,改名后公众习惯性简称原告为:“洛拖”或“一拖”,两个名称并用,由于使用“洛拖”名称的的历史少说也有四十多年,人们更多的还是将原告习惯性的称为“洛拖”。

(二)政府部门均将原告称为:“洛拖”。

1、农业部将原告称为“洛拖”。

早在1962年农业机械部(62)农机密办字第05号《关于清查中苏互换技术资料函》中就将原告成为:“洛拖”。

2、第一机械部成都工具研究所将原告称为“洛拖”。

1981年1月25日,第一机械部成都工具研究所在《机械工业学会刀具学关于征集刀具断屑问题学术谈论会论文的通知》中,称呼原告为:“洛拖”。

3、国家计划委员会和国家机械工业委员会将原告称为“洛拖”。

1988年2月3日,国家计划委员会文件《秘密》计机【1988】184号《关于调整第一拖拉机厂“七五”引进油泵油嘴项目产品型号的复函》(给国家机械工业委员会的复函)中显示,洛拖产品称为:“洛拖R100”。

4、洛阳市发展和改革委员会将原告称为“洛拖”。

(三)新闻媒体将原告称为“洛拖”。

1、河南日报将原告称为“洛拖”。

(1)河南日报1987年10月31日《洛拖深化企业民主管理职工纷纷献技献策为厂长排忧解难》;

(2)河南日报1990年5月16日《洛拖开展“企业有困难我们怎么办”大讨论》;

(3)河南日报《洛拖产值效益连创历史最高记录》;

2、新华社将原告称为“洛拖”。

新华社郑州5月20日电《洛拖铁心支农服务到田》;

3、经济参考报将原告称为“洛拖”。

经济参考报1991年11月20日《洛拖让“上帝”满意》。

(四)原告自己称呼自己为:“洛拖”。

1、1985年元月3日《洛拖快报》第1期;

2、1986年7月15日《洛拖快报》第114期;

(五)原告的产品使用有洛拖标识。

如:“洛拖R100”

(六)社会各界称呼原告为“洛拖”

2004年4月26日,洛阳市发展和改革委员会给国家工商行政管理局商标局去函《关于一拖集团有限公司对“洛拖”商标提出异议的情况说明函》说明:“如:第一拖拉机制造厂(后更名为:中国一拖集团有限公司)、洛阳轴承厂、洛阳矿山机械厂、洛阳铜加工厂等企业。多年来,从政府部门、新闻媒体到社会各界及广大经销商一直习惯将这些企业成为:“洛拖”、“洛轴”、“洛矿”、和“洛铜。……若他人申请注册“洛拖”商标,将会误导社会公众,对中国一拖集团有限公司的产品名誉造成一定的负面影响,从某种程度上扰乱市场秩序。”

(七)拖拉机经销商均称呼原告为“洛拖”。

原告提交26份原告与经销商往来信函、证明等,证明经销商均称呼原告为“洛拖”,如2004年4月19日河南省虞城县兴达农机有限公司出具的:“洛拖二装厂服务科:今返回二包卡壹拾贰份,请验收。”

   (八)“洛拖”是原告系列知名产品的总称。

“洛拖”不仅是公众对原告名称的习惯性称呼,同时公众又习惯性地将原告系列拖拉机产品总称为洛拖,所以洛拖不仅是原告的名称,同时又是原告系列知名产品的总称。

四、被告使用“洛拖”标识,构成了不正当竞争。

(一)被告所采用不正当竞争行为的种类为商业混同行为。

不正当竞争行为有许多种,被告采用的不正当行为是商业混同行为。商业混同行为是指经营者采用欺骗手段从事市场交易,使自己的商品或服务与竞争对手的商品或服务混淆,造成或足以造成购买者误认误购的不正当竞争行为。

(二)被告的不正当竞争行为符合商业混同行为的特征。

1、行为主体是经营者。

被告所营业的产品和原告属于用一种类,都是拖拉机产品的经营者。

2、经营者采用欺骗手段从事市场竞争,冒充特定竞争对手的产品或服务。

商业混同行为是通过假冒他人注册商标、仿冒他人知名商品特有的名称、包装和装潢、擅自使用他人的企业名称或姓名的手段从事市场交易的,其结果必然是混淆自己产品或服务与特定竞争对手的产品或服务之间的界限,冒充他人商品,侵犯他人知识产权,导致购买者误认误购,损害特定竞争对手的合法权益。

被告车的种类、外形、经销方式和原告的车完全一样,再加上相同的地址和“洛拖”标识。原告及其代理人在调查侵权时,当问及“洛拖”牌拖拉机时,每一次均被带到原告生产经销的拖拉机处,说明被告使用“洛拖”标识已足以混淆自己产品与原告产品之间的界限,足以导致购买者误认误购,损害原告的合法权益。

被告营业执照是生产企业,实际上无任何生产线,也无任何生产厂址,被告仅凭一两间办公室,凭贴“洛拖”标识销售产品赚取巨额利润。

3、经营者的主观心理状态既可能是故意,也可能是过失。

大多数情况下都是经营者故意实施商业混同行为,其目的在于以自己的产品或服务冒充特定对手的知名产品或服务,骗取购买者的信任,从而获取非法利润。

被告使用“洛拖”标识是恶意的,目的是想傍知名企业、知名产品销售产品,是想引起误认、误购。

被告的地址选定是恶意的,与“洛拖”标识配合使用更宜误导公众。被告地址有两个,一个是建设路155号,一个是建设路182号,而建设路154号是原告的厂址,155号是原告的四号大门,182号是原告的宾馆,原告在此两个地方恶意租房,且仅租房一间,显然是为了让人们引起混淆,从而达到误认误购。

(三)被告的行为属于《反不正当竞争法》第5条规定的情形。

根据我国《反不正当竞争法》第5条规定,下列行为属禁止经营者从事的商业混同行为,(一)假冒他人的注册商标;(二)仿冒知名商品特有的名称、包装、装潢;(三)擅自使用他人的企业名称或姓名。被告的行为符合上述第(二)、(三)项的规定。

原告的企业是知名企业,原告的商标是驰名商标,原告的产品是驰名商品,对驰名企业,驰名商标,驰名商品的保护范围应该从宽,保护力度应该加大,这样可能鼓励正当竞争,防止不正当竞争,被告也正是看中了“洛拖”标识因原告而带来的巨大商机,仅仅靠印制“洛拖”牌标识,在他人制造的拖拉机上贴“洛拖”牌标识的手段,就将他人制造的拖拉机变成自己的拖拉机,利用“洛拖”标识与原告产品容易混淆、混同的便利,从而使人误认误购便可从中大赚不义之财,显然属于不正当竞争认为,应该立即停止侵权。

需要强调说明的是反不正当竞争法中法定的不正当手段是指“擅自使用知名商品特有的名称”和“擅自使用他人的企业名称”,这里所指的“知名商品特有的名称”并未要求为注册名称,“企业名称”也未要求全称,只要经营者所使用的名称造成和他人的知名商品混淆,使购买者误认为是该知名商品,误认为是他人的商品就构成了不正当竞争法所规定的不正当竞争行为。

五、被告应该对其不正当竞争行为给原告造成的损害承担全部赔偿责任。

(一)被告的不正当行为给原告及社会带来了巨大的损害。

不正当竞争的危害很大,主要表现在以下几个方面:一、损害诚实经营者利益。不正当竞争行为表现为经营者违反诚实信用原则和公认的商业道德,采用不正当手段同其他诚实经营者强占市场、争夺顾客。这对其他诚实经营者利益的损害是十分明显的。表现为:(一)盗用竞争对手的商品或服务信誉,侵犯其知识产权。(二)争夺顾客,直接给诚实经营者带来经济损失。各种不正当竞争行为的最终目的都是强占市场、争夺顾客、获取非法利润。不正当经营者商品市场占有大量的扩大,必然导致其他诚实经营者商品市场占有量的减少。(三)败坏诚实经营者的商业信誉和商品声誉。二、侵犯购买者的合法权益。集中表现为:(一)剥夺购买者依法享有的知悉商品或服务真实情况的权利和自主选购商品的权利。(二)侵犯购买者的人身权和财产权。三、破坏市场秩序。具体表现为:(一)扭曲竞争本质,破坏公平竞争。(二)制造市场混乱,酿成腐败商风。(三)影响国际贸易,破坏对外开放。

(二)被告应该对其不正当行为给原告造成的损失承担全部赔偿责任。

被告对赔偿项目及数额没有持异议,也没有对原告提出的被告连续数月没开一张发票、利润不实持异议,同时被告承认他们为了少缴税,将进价和销价故意写的一样,目的是避税,鉴于上述情况,请全额支付原告所要求的赔偿数额,即赔偿经济损失50万元,调查不正当竞争的合理费用5万元,合计55万元。

代理人:张水山

2006年8月4日

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