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反不正当竞争
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上诉人长春金赛药业有限责任公司因与被上诉人安徽安科生物工程(集团)股份有限公司不正当竞争纠纷案
添加时间:2012-5-12 8:50:35     浏览次数:1486

作者:安徽省高级人民法院民三庭 张红生

(一)首部

1.判决书字号:

安徽省高级人民法院(2007)皖民三终字第0025号

2.案由:著作权侵权纠纷

3.诉讼各方:

上诉人(原审被告):长春金赛药业有限责任公司,住所地吉林省长春市高新开发区天河街72号。

被上诉人(原审原告):安徽安科生物工程(集团)股份有限公司,住所地安徽省合肥市长江西路669号高新区海关路K-1号。

4.审级:二审

5.审判机关和审判组织:

一审审判机关:合肥市中级人民法院

合议庭组成人员:审判长齐东海、审判员朱治能、代理审判员汪寒

二审审判机关:安徽省高级人民法院

合议庭组成人员:审判长张坤、代理审判员余听波、张红生

6.一审审结时间:2007年4月25日

二审审结时间:2007年9月30日

(二)一审认定事实

原审法院认定:安徽安科生物高技术有限责任公司于2000年10月14日经国家工商行政管理总局商标局核准注册,依法取得由汉字“安苏萌”及大写英文字母ANSOMONE组合而成的注册商标。商标注册号为第1456531号,核准使用商品为第5类,即人用药,各种针剂,片剂,水剂,医用生物制剂,药用化学制剂。2004年5月14日该商标的注册人变更为安徽安科生物工程(集团)股份有限公司(以下称安科生物公司)。2006年6月5日,中国科学院上海生命科学研究院上海生化与细胞所蛋白质组学研究分析中心出具的《检测报告》表明:通过对重组人生长激素国家标准品(191氨基酸)和安科生物公司提供的重组人生长激素的几项指标分析,两者的对照分析结果一致。同年9月18日,安科生物公司向安徽省合肥市徽元公证处(以下称徽元公证处)提出申请,对ansomone.cn域名以及www.ansomone.com和www.ansomone.net网站的IP地址进行证据保全。公证书[(2006)皖元内证字第3154号]载明:ansomone.cn域名的注册单位系长春金赛药业有限责任公司(以下称金赛药业公司);注册时间为2006年7月10日10时9分。公证书[(2006)皖元内证字第3155号]载明:www.ansomone.com和www.ansomone.net网站的IP地址均为70.86.125. 108。该公证书还载明:在地址栏中输入70.86.125. 108,便进入显示有介绍金赛药业公司Jintropin重组人生长激素产品的页面。同年9月26日,安科生物公司向徽元公证处提出申请,对www.ansomone.com网站发送和收取邮件的内容进行证据保全。公证书[(2006)皖元内证字第3156号]载明:以客户身份进入该网站,将购买需求信息及联系方式发给对方,对方回信的人名为David Garcia,对方回信邮箱地址为info@genescience.cn。回邮内容为:您确定您坚决要购买Ansomone了吗?您不考虑首选Jintropin?我们可为您提供同样价格的Jintropin和Ansomone。Jintropin是真正的重组人生长激素(191个氨基酸序列——学名为Somatropin),而Ansomone有192个氨基酸序列(学名Somatrem)。它们有着相同的真正的重组人生长激素的功能,但是在某种情况下,Somatrem会在人身体中产生抗体,而Jintropin不会。同年9月27日,安科生物公司向徽元公证处提出申请,对www.genescience.cn网站的相关资料进行证据保全。公证书[(2006)皖元内证字第3157号]载明:genescience.cn域名的注册单位为金赛药业公司;注册人为David Garcia;注册时间为2005年9月9日5时等。同年10月9日,安科生物公司向徽元公证处提出申请,对金赛药业公司www.gensci-china.com网站上的相关资料进行证据保全。公证书[(2006)皖元内证字第3158号]载明:www.gensci-china.com网站的网页上载有下列内容:从2002年起,金赛药业公司生产的重组人生长激素JintropinTM占领了中国67%的生长激素市场。该网页上还载有含191个氨基酸的生长激素与含192个氨基酸的重组人生长激素比较的表格。该表格显示,JintropinTM系含191个氨基酸的重组人生长激素,安科生物公司生产的Ansomone TM(安苏萌)系含192个氨基酸的重组人生长激素。并附说明称,JintropinTM是中国唯一含191个氨基酸的重组人生长激素的品牌,中国绝大多数的其它品牌,虽然声称也是含有191个氨基酸的重组人生长激素,但根据他们所采用的技术,事实上仍然含有少量的192个氨基酸。该网页上还载有“不同品牌的重组人生长激素所产生的抗体率的对照表”。该表格显示,JintropinTM(赛增)和Ansomone TM(安苏萌)重组人生长激素产生抗体的几率分别为1.6%和41.9%。

2006年10月13日,安科生物公司向金赛药业公司发出《律师函》,称安科生物公司已委托公证部门对金赛药业公司上述侵权行为予以公证保全,并提出警告,要求对方限期作出书面保证并进行相应的经济赔偿。金赛药业公司对上述侵权指控予以否认。安科生物公司遂诉至法院,请求判令金赛药业公司立即停止对ansomone.cn域名非法占用的侵权行为;判令金赛药业公司立即停止在www. gensci-china.com网站上对“安苏萌Ansomone”重组人生长激素进行恶意虚假宣传的侵权行为;判令金赛药业公司立即停止利用www.ansomone.com和www.ansomone.net网站,以销售Ansomone产品为诱饵推销Jintropin产品的侵权行为;判令金赛药业公司为安科生物公司消除影响、恢复名誉、赔礼道歉、赔偿安科生物公司名誉损失50万元,并承担本案诉讼费用。

(三)一审判案理由

原审法院认为:(一)安科生物公司依法取得由汉字“安苏萌”及大写英文字母ANSOMONE组合商标的商标专用权,其民事权益合法有效。经比对,金赛药业公司注册的ansomone.cn域名的主要部分ansomone与安科生物公司上述注册商标中的ANSOMONE英文字母仅存在大小写之分,构成近似,足以造成相关公众的误认。此外,金赛药业公司对该域名主要部分不享有权益,也无注册、使用该域名的正当理由。金赛药业公司与安科生物公司生产相同种类的生物药品,为商业目的注册、使用与上述注册商标近似的域名,故意造成与安科生物公司提供的产品混淆,且主观上存在有意阻止权利人注册该域名,属于恶意抢注行为。(二)含191个氨基酸的重组人生长激素蛋白质完全符合天然人生长激素,但含192个氨基酸的重组人生长激素副作用大,易在大多数人中产生很强的抗体,阻止重组人生长激素发挥作用,现已不适合人用。金赛药业公司在其www.gensci-china.com网站上,将安科生物公司生产的“安苏萌”氨基酸序列的数量宣传为192,并刊载对比表格,称JintropinTM(赛增)和Ansomone TM(安苏萌)产生抗体的几率分别为1.60%和41.90%。金赛药业公司在其网站上将科学上未定论的观点、现象等当作定论的事实用于商品宣传,足以造成相关公众误解,构成引人误解的虚假宣传行为。(三)域名用于确定网络地址,具有极重要的识别功能。同时域名对于注册人在该域名内开展网上商务活动,或是提供信息服务,均具有非常大的商业价值,是重要的商业标识。鉴于www.ansomone.com网站的回信邮箱地址是info@genescience.cn,而且www. ansomone. com和www.ansomone.net网站的IP地址与金赛药业公司IP地址相同,足已证实邮箱地址与网站地址是一一对应关系;同理,由于IP地址具有惟一性,以IP地址来确认网站同样存在对应关系,因此,可以认定www. ansomone. com和www.ansomone.net网站系金赛药业公司所使用。金赛药业公司作为经营者利用网络,捏造、散布虚假事实,损害同业竞争对手安科生物公司的商业信誉、商品声誉,构成不正当竞争行为,应承担相应的民事法律责任。但安科生物公司提出的消除影响、恢复名誉、赔礼道歉的诉讼请求主要是涉及企业法人的名誉权问题,不予支持。金赛药业公司的上述不正当竞争的行为给安科生物公司造成了一定的经济损失,根据侵权行为的情节给予50万元以下的赔偿。

(四)定案结论

原审法院依照《中华人民共和国反不正当竞争法》第二条第一款、第九条第一款、第十四条,《中华人民共和国商标法》第五十二条第(一)项、第五十六条第二款以及最高人民法院《关于审理涉及计算机网络域名民事纠纷案件适用法律问题的解释》第四条、第五条第(二)项、第(四)项,最高人民法院《关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》第十七条的规定,判决:(一)金赛药业公司于判决生效之日起立即停止对ansomone.cn域名注册、使用的侵权行为;(二)金赛药业公司于判决生效之日起立即停止在www.gensci-china.com网站上对安科生物公司生产的重组人生长激素Ansomone进行虚假宣传的侵权行为;(三)金赛药业公司于判决生效之日起立即停止利用www.ansomone.com和www.ansomone.net网站,以销售Ansomone重组人生长激素为诱饵推销Jintropin重组人生长激素的侵权行为;(四)金赛药业公司于判决生效后10日内赔偿安科生物公司经济损失17万元;(五)驳回安科生物公司的其他诉讼请求。如果未按该判决指定的期间履行给付金钱义务,应当依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百三十二条之规定,加倍支付迟延履行期间的债务利息。一审案件受理费10010元,由安科生物公司负担3000元,金赛药业公司负担7010元。

(五)二审情况

1.二审诉辩主张:

金赛药业公司不服原审判决,向本院上诉称:一、根据《商标法》第三十八条规定,在相同或类似商品上使用与其注册商标相同或者近似商标的,属于侵犯商标权的行为。本公司将安科生物公司商标的部分文字注册为域名,不属于在相同或类似商品上使用商标,不具有违法性。由于该域名本身并非是安科生物公司的商标,而且本公司没有利用该域名进行任何形式的宣传,不会使公众对双方的产品或服务产生混淆,不会对消费者的消费选择产生影响和误导,也没有给对方造成任何实质性损害,本公司也没有获得任何经济利益。二、原审法院认定本公司在转载《生长激素面面观》、《国产重组人生长激素治疗生长激素缺乏症的临床效果》两篇文章时,构成虚假宣传行为,属于认定事实错误。首先,这两篇文章分别来自2005年夏季期《行体科学》杂志和2001年第16卷第5期《实用儿科临床杂志》。其次,安科生物公司的产品说明书中没有标明其“安苏萌”产品的蛋白质数量为191,国家药品监督管理局也没有作出过任何权威认定,或公告“安苏萌”产品的蛋白质数量为191。对于“安苏萌”产品的抗体率,本公司也没有查到任何相反的说明文章。再次,安科生物公司没有对以上两篇文章做过任何的抗议声明。三、金赛药业公司没有利用www.ansomone.com以及www.ansomone.net网站,以销售Ansomone重组人生长激素为诱饵推销Jintropin重组人生长激素。这两个网站并非金赛药业公司所有,本公司无法干涉也无法阻止,更不应该对该行为负责。因此,原审法院判决本公司承担巨额的赔偿金,并无事实和法律上的依据,请求二审法院撤销原判,驳回安科生物公司的诉讼请求。

安科生物公司辩称:一、金赛药业公司未经权利人允许,擅自注册了ansomone.cn域名,其中的“ansomone”明显与安科生物公司的注册商标“安苏萌ANSOMONE”相同或近似,足以造成公众的误认;且上诉人对该域名或其主要部分不享有权益,没有任何注册、使用该域名的正当理由,明显具有恶意。二、中国科学院上海生命科学研究院上海生化与细胞所蛋白质组学研究分析中心2006年6月5日的《检测报告》表明:安科生物公司生产的“安苏萌”重组人生长激素与国家标准品191氨基酸是一致的。金赛药业公司却在其www.gensci-china.com网站恶意捏造成192。而且该公司还凭空臆造出了一个所谓的重组人生长激素氨基酸数量的对比表格,进一步对“安苏萌”重组人生长激素的氨基酸数量进行恶意歪曲。同时,未经过任何权威机构的鉴定,金赛药业公司还在其网站上恶意捏造“安苏萌”重组人生长激素产生抗体的几率为41.9%,误导海内外消费者。三、www.ansomone.com网站的回信邮箱地址是info@genescience.cn,www.ansomone.com和www.ansomone.net网站的IP地址与金赛药业公司IP地址相同,这足已证实www. ansomone.com和www.ansomone.net网站系金赛药业公司所使用。金赛药业公司利用www.ansomone.com和www.ansomone.net网站,以销售“安苏萌”重组人生长激素为诱饵,当有购买“安苏萌”产品的意向者提出购买意向并在该网站上留下自己的联系方式以后,就会收到对方回信。回信对“安苏萌”产品大肆贬低,推销其生产的Jintropin(赛增)产品,严重损害本公司利益。故请求二审法院驳回上诉,维持原判。

2.二审事实和证据:

二审期间,金赛药业公司提交了下列证据:证据一,金赛药业公司的一份请示,证明其向有关部门提出了取缔www.genescience.cn网站的请示,因此,www.genescience.cn网站并非该公司所有;证据二,吉林省长春市国安公证处公证书一份[(2007)吉长国安证民字第5472号],证明吉林省食品药品监督管理局已对www.jintropin.cn网站(另一域名www.genescience.cn)作出责令停止违法宣传的行为,并请求国家信息产业部协助关闭该网站。对于上述证据,安科生物公司质证认为,证据一、二的真实性无异议,但对证明目的有异议,均不能证实www.genescience.cn不是该公司的网站。

二审法院经审查认为,证据一系金赛药业公司向吉林省食品药品监督管理局提交的《关于制止www.jintropin.cn公开销售兴奋剂肽类激素(生长激素)的请示》,称www.jintropin.cn网站(另一域名www.genescience.cn),在其公司不知情的情况下将其公司企业标识、产品加以宣传,请求吉林省食品药品监督管理局予以取缔。证据二系吉林省食品药品监督管理局二份文件,分别系《关于协助查处涉外违法宣传网站的请示》(吉食药监发[2007]373号)和《关于立即停止违法宣传行为的通知》(吉食药监发[2007]374号),前者请求国家信息产业部协助关闭www.jintropin.cn网站,后者要求www.jintropin.cn网站停止违法宣传的行为。但该二份文件均未确定www.jintropin.cn或www.genescience.cn的注册、使用单位,因此,证据一、二并不能排除金赛药业公司未注册、使用www.genescience.cn网站。

二审法院经庭审,对原审法院查明的事实予以确认。

3.二审判案理由:

二审庭审中,根据当事人的上诉理由以及答辩意见,经合议庭归纳并经当事人认可,确认本案争议焦点为:一、金赛药业公司注册ansomone.cn域名的行为是否构成了侵权或不正当竞争;二、金赛药业公司在www.gensic-china.com网站上发布相关信息的行为是否构成了引人误解的虚假宣传;三、www.genescience.cn、www.ansomone.com以及www.ansomone.net网站是否为金赛药业公司注册或使用,是否由此构成不正当竞争。

关于第一个焦点,安科生物公司继受了“安苏萌”商标,其请求保护的商标权权益合法有效。金赛药业公司在明知“安苏萌ANSOMONE”系安科生物公司注册商标的情况下,仍注册www.ansomone.cn域名,足以造成相关公众对商标注册人与域名注册人的误认或者误解。由此,金赛药业公司注册www.ansomone.cn域名的行为构成了对安科生物公司的不正当竞争。因此,金赛药业公司关于其未在相同或类似商品上使用注册商标,未使用该域名,以及不会对消费者的消费选择产生影响和误导,从而不构成侵权的辩解,不予支持。关于第二个焦点,重组人生长激素氨基酸数量是191还是192,虽然从数字上看仅相差一位,但两者却存在着本质上的区别,必然影响相关公众的消费选择,从而最终损害相关生产厂商的竞争权益。金赛药业公司在其网站上公布了部分生产厂家所生产的重组人生长激素氨基酸数量的对比表格,将自己的重组人生长激素氨基酸数量描述为191,将包括安科生物公司在内的其它3家生产厂家的重组人生长激素氨基酸数量描述为192,以此作片面对比。金赛药业公司发布重组人生长激素的抗体率对比表格,将安科生物公司所生产的重组人生长激素的抗体率描述为41.9%,而称其自己的“赛增”重组人生长激素的抗体率仅有1.6%,断章取义,用简单相加的方法来计算抗体率,既违背统计原理,也不符合医学常识。金赛药业公司将该数据(41.9%)上载其网站上,歪曲他人产品质量,给他人商业声誉造成损失,实属以歧义性语言对他人产品加以诋毁性宣传的行为。因此,金赛药业公司关于在其网站上上载的信息系转载,从而不构成虚假宣传行为的辩解,不予支持。关于第三个焦点,www.genescience.cn网站的内容为金赛药业公司简介,包括金赛药业公司创始人兼CEO的个人照片,标有金赛药业显著标识的建筑物的图片等,以及该公司生产的Jintropin重组人生长激素产品的宣传介绍。www.ansomone.com和www.ansomone.net网站的回信人与www.genescience.cn网站的注册人相同,均为David Garcia。www.ansomone.com和www.ansomone.net网站的回信邮箱地址也均为info@genescience.cn。www.ansomone.com和www.ansomone.net网站的IP地址相同另外,从www.ansomone.com网站内容看,所有的不利益均针对安科生物公司,所有的利益均指向金赛药业公司。基于上述理由,可以认定www.genescience.cn、www.ansomone.com和www.ansomone.net网站为金赛药业公司所使用。因此,金赛药业公司为商业目的注册、使用与安科生物公司的注册商标等相同或近似的域名,故意造成与安科生物公司提供的产品混淆,误导网络用户访问其网站或其他在线站点,并同时散布虚假信息,构成了对安科生物公司的不正当竞争。其关于未注册、使用www.genescience.cn、www.ansomone.com以及www.ansomone.net网站,也未发布虚假信息的辩解,亦不予支持。

4.二审定案结论:

上诉人金赛药业公司的上诉理由均不能成立,其上诉请求应予驳回。原审判决认定事实清楚,适用法律正确。因安科生物公司未能就其实际损失提供证据,且侵权人获利不能确定的情形下,原审法院依据侵权行为性质、后果等情节,综合考虑、酌情确定本案的赔偿额并无不当。本院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第(一)项之规定,判决如下:驳回上诉,维持原判。本案二审案件受理费10010元,由上诉人长春金赛药业有限责任公司承担。

(六)解说

1、根据最高人民法院《关于审理涉及计算机网络域名民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第四、第五条相关规定,被控侵权人域名与权利人注册商标相同或近似,足以造成相关公众的误认的,并对该域名或其主要部分不享有权益,也无注册该域名的正当理由,且具有注册域名后自己并不使用也未准备使用,而有意阻止权利人注册该域名的恶意,应当认定被控侵权人注册域名行为构成侵权或者不正当竞争。本案中,经国家工商行政管理总局商标局核准注册,安徽安科生物高技术有限责任公司依法取得了“安苏萌ANSOMONE”注册商标专用权。其后,经依法变更,安科生物公司继受了该商标专用权,其请求保护的商标权权益合法有效,此其一。其二,金赛药业公司系生产重组人生长激素的生物制药企业,与安科生物公司存在同业竞争关系。“安苏萌ANSOMONE”是中文、英文的组合商标,其中,“安苏萌”是ANSOMONE的音译。金赛药业公司在明知“安苏萌ANSOMONE”系安科生物公司注册商标的情况下,仍注册www.ansomone.cn域名。由于ansomone二级域名是该域名的显著部分,与安科生物公司所享有的“安苏萌ANSOMONE”注册商标中的外文部分ANSOMONE虽然在字体上不同,存在大小写之分,但在文字上相同,并不改变二者实质相同的事实,足以造成相关公众对商标注册人与域名注册人的误认或者误解。其三,金赛药业公司对该域名显著部分不享有权益,也无注册该域名的正当理由,其在注册域名后自己并不使用也未准备使用,而有意阻止安科生物公司注册该域名,其注册行为具有恶意。由此,金赛药业公司注册www.ansomone.cn域名的行为构成了对安科生物公司的不正当竞争。

2、经营者在市场交易中,应当遵循诚实信用原则,遵守公认的商业道德,不得将科学上未定论的观点、现象等当作定论的事实用于商品宣传,不得对商品作片面的宣传或者对比,不得以歧义性语言或者其他引人误解的方式进行商品宣传。首先,中国科学院上海生命科学研究院上海生化与细胞所蛋白质组学研究分析中心2006年6月5日出具的《检测报告》表明:安科生物公司生产的“安苏萌”重组人生长激素与国家标准品191氨基酸一致。而金赛药业公司在其注册、使用的www.gensic-china.com网站上,将安科生物公司所生产的“安苏萌”重组人生长激素中的氨基酸数量宣传为192。医学实践证明,含192氨基酸数量的重组人生长激素是早期阶段的产品,副作用大,抗体率高,不适合人用。而含191氨基酸数量的重组人生长激素副作用小,抗体率较低,医疗效果明显。所以,重组人生长激素氨基酸数量是191还是192,虽然从数字上看仅相差一位,但两者却存在着本质上的区别,必然影响相关公众的消费选择,从而最终损害相关生产厂商的竞争权益。金赛药业公司虽声称该数据来源于《生长激素面面观》一文,但该文仅系学术性文章,对“安苏萌”重组人生长激素中的氨基酸数量并未定论。而且,该文也载明,安科生物公司已明确否认“安苏萌”重组人生长激素氨基酸数量是192的传闻。因此,金赛药业公司将未定论的观点当作定论的事实用于宣传,足以造成相关公众误解。其次,金赛药业公司在其网站上公布了部分生产厂家所生产的重组人生长激素氨基酸数量的对比表格,将自己的重组人生长激素氨基酸数量描述为191,将包括安科生物公司在内的其它3家生产厂家的重组人生长激素氨基酸数量描述为192,以此作片面对比。第三,金赛药业公司发布重组人生长激素的抗体率对比表格,将安科生物公司所生产的重组人生长激素的抗体率描述为41.9%,而称其自己的“赛增”重组人生长激素的抗体率仅有1.6%。金赛药业公司辩称上述41.9%数据来源于《国产重组人生长激素治疗生长激素缺乏症的临床效果》一文,并引用该文中的“治疗3个月时9例呈阳性(14.5%),治疗6个月时17例呈阳性(27.4%)”一段话来证实41.9%的客观性,并说明41.9%系14.5%与27.4%相加而来。经当庭查阅该文,并无安科生物公司所生产的重组人生长激素的抗体率为41.9%一说。该文目的之一在于评价国产重组人生长激素(r-hGH)治疗生长激素缺乏症(GHD)的有效性和安全性,其方法是用安科生物公司所生产的重组人生长激素对62例的GHD患者进行为期6个月的临床治疗。金赛药业公司所引用的上述语句的原始表述是:“本组治疗前1例查出抗GH抗体,治疗后3、6个月部分患者抗GH抗体有所上升,治疗3个月时9例呈阳性(14.5%),治疗6个月时17例呈阳性(27.4%),阳性率不高”。该临床效果结论是:r-hGH治疗GHD的疗效确切,有明显的促身高增长的作用,而对骨龄成熟无明显加速影响,该药使用安全,无明显副作用。可见,金赛药业公司对上述结论视而不见,断章取义,用简单相加的方法来计算抗体率,既违背统计原理,也不符合医学常识。金赛药业公司将该数据(41.9%)上载其网站上,歪曲他人产品质量,给他人商业声誉造成损失,实属以歧义性语言对他人产品加以诋毁性宣传的行为。

3、域名及其相应的注册单位、注册人、邮箱、网址等信息,尤如互联网上的身份证,具有重要的识别功能。首先,www.genescience.cn网站的内容为金赛药业公司简介,包括金赛药业公司创始人兼CEO的个人照片,标有金赛药业显著标识的建筑物的图片等,以及该公司生产的Jintropin重组人生长激素产品的宣传介绍。其中,www.genescience.cn网站的注册单位是GeneScience Pharmaceuticals C,与金赛药业公司在其www.gensic-china.com网站上所公布的公司英文名称相同,Jintropin一词与金赛药业公司在其www.gensic-china.com网站上所公布的“赛增”一词所对应的英文名称也相同。其次,www.ansomone.com和www.ansomone.net网站的回信人与www.genescience.cn网站的注册人相同,均为David Garcia。www.ansomone.com和www.ansomone.net网站的回信邮箱地址也均为info@genescience.cn,根据计算机原理,该邮箱对应的网站应为www.genescience.cn网站。第三,www.ansomone.com和www.ansomone.net网站的IP地址相同,均为70.86.125.108。经网站地址栏输入70.86.125.108,即可进入介绍金赛药业公司Jintropin重组人生长激素产品的网站页面。另外,从www.ansomone.com网站内容看,所有的不利益均针对安科生物公司,所有的利益均指向金赛药业公司。金赛药业公司利用该网站,对购买“安苏萌”重组人生长激素意向者进行欺骗性宣传,将安科生物公司生产的“安苏萌”重组人生长激素氨基酸数量描述为192,把自己的重组人生长激素氨基酸数量描述为191,并称Ansomone(安苏萌)会产生抗体,而Jintropin(赛增)不会产生抗体。该宣传手法与其在www.gensic-china.com网站上进行虚假宣传的手法如出一辙。对此,金赛药业公司既未提出充分的反驳证据,也未作出合理的解释。基于上述理由,可以认定www.genescience.cn、www.ansomone.com和www.ansomone.net网站为金赛药业公司所使用。因此,金赛药业公司为商业目的注册、使用与安科生物公司的注册商标等相同或近似的域名,故意造成与安科生物公司提供的产品混淆,误导网络用户访问其网站或其他在线站点,并同时散布虚假信息,构成了对安科生物公司的不正当竞争。其关于未注册、使用www.genescience.cn、www.ansomone.com以及www.ansomone.net网站,也未发布虚假信息的辩解,亦不予支持。综上,上诉人金赛药业公司的上诉理由均不能成立,其上诉请求应予驳回。原审判决认定事实清楚,适用法律正确。因安科生物公司未能就其实际损失提供证据,且侵权人获利不能确定的情形下,原审法院依据侵权行为性质、后果等情节,综合考虑、酌情确定本案的赔偿额并无不当。建议驳回上诉,维持原判。

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