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中国地理标志
添加时间:2014-6-22 6:11:21     浏览次数:1981

作者:不详

来源:http://blog.sina.com.cn/s/blog_6be75ace0100mzs4.html

http://blog.sina.com.cn/s/blog_6be75ace0100mzs6.html

http://blog.sina.com.cn/s/blog_6be75ace0100mzsd.html

http://blog.sina.com.cn/s/blog_6be75ace0100mzsq.html

内容有删减

 

中国地理标志摘要、1、2章

摘要

文章探究了关于地理标志当前的国际摩擦,特别是对于发展中国家已成为了一个极为重要的热点问题。通过对WTO成立以来DSB审理的唯一一起地理标志案件,即欧共体保护农产品和食品商标和地理标志案的评析, 分析WTO专家组已采取的,迫使欧盟对第三国开放其通报制度的措施,为当前中国的地理标志保护敲响了警钟。在广泛分析和调查的基础上,认为正在进行的地理标识谈判将会形成僵局。通过查找相关案例,揭示了地理标志为何在土耳其、印度、中国、哥伦比亚和埃塞俄比亚成为一个关键的政治性和商业性主题。因此,商业谈判议程不得不处理这种新的均势,在均势中具有良好声誉的产品也将会成为一种普遍现象。并在充分对比以法国为代表主张地理标志保护的欧盟国家,以美国为代表的商标法保护国家政策和法律制度的基础上,为当前争端和冲突的更好解决提供了一种思路,为地理标志和商标法相结合的“双轨制”找到了一种协调各方利益的最优方案,为中国地理标志国内保护和国际保护提供了更开阔的国际视野。

本文主要采用比较分析和实证分析的方法来写作,其间贯穿了国际条约和各国国内立法关于地理标志的规定,并在分析时引用大量实例加以论证说明。全文共包括五个部分:

第一部分是引言,主要介绍论文的研究目的、研究意义、研究背景、研究方法,指出地理标志研究必要性。

第二部分,主要论述地理标志的基本理论。为了对研究对象有一个清晰的认识,本章对地理标志相似概念进行了辨析。之后解析了地理标志权的法律特征,为解决法律冲突提供理论支持。

第三部分,主要论述国际上保护地理标志的立法概况。又分为两个方面:一方面是从国际条约的角度阐述了地理标志保护制度的历史沿革,介绍了《巴黎公约》、《马德里协定》、《里斯本协定》、WIPO、TRIPs协定下对地理标志的规制。另一方面,以地理标志保护最具特色的欧盟国家和美国为例,介绍了国内外保护机构及其模式,对地理标志的保护现状及完善构想,主要是通过分析目前我国地理标志保护中存在的问题和我国地理标志保护的立法现状,指出我国现行地理标志双重法律保护模式的弊端,认为我国地理标志应采用单一商标法保护模式,并对完善我国地理标志的商标法保护模式提出了自己的构想,希望对我国地理标志的立法提供一些有益借鉴。

第四部分,主要论述了我国地理标志行政保护的现状及实践。本章研究了发展中国家当前面临的挑战、国家主动性和法律框架的延伸、行政保护发展现状分析、通过美国和澳大利亚诉欧盟案,揭示出了争论的焦点和中国的应对之策,尤其是对于扩大保护问题和多边注册问题,要求中国在这方面能坚持自己的立场,维护本国的国家利益和公共利益。

第五部分,论述了我国地理标志行政保护制度的完善。在前而三部分的基础上,从保护是否以注册为前提、名称范围、注册产品类型、产品和原产地间的联系及地域的描述、合格注册者相关规定、注册管理机构、申请格式要求、注册程序等方面进行了国别比较,分析自身的优点与不足;中国现行保护模式下,地理标志和商标相结合所面临的国际市场挑战,在中国工商总局和质检总局系统冲突下,提出了选择商标法保护的理由,中国制定国家战略将面临的问题,在综合分析基础上,就如何完善中国的地理标志行政保护提出了较为详细的建议。

本人可以通过当前美国诉欧盟地理标志案妄加预言和揣测,在未来的5-10年,地理标志将会成为国际谈判的重要砝码,将会成为各国经济和政治外交的核心和焦点,其重要性和热点性绝不会亚于当前学者对于补贴与反补贴、保障措施的关注度。中国想要在经济上有主动权,必须要借鉴和完善其它国家的优秀理念和措施,如此,才能在未来的国际经济舞台上具有相当的话语权

【关键词】地理标志;TRIPs;中国;行政保护;国际趋势

第1章 引 言

1.1 问题的提出

地理标志是当前知识产权研究领域中的热点问题之一。目前,对于地理标志的概念、保护模式以及地理标志的相关法律适用等问题,不仅在WTO成员方,以及在美国和欧盟等各方在理论研究和实践中仍然没有形成统一的认识,这在某种程度上导致了司法实践的冲突和缺失。最近WTO专家组就以美国和澳大利亚为原告对欧盟提起的争端作出的裁决,使欧盟改变了其政策,并为发展中国家提出了借鉴,尤其是中国这样一个具有悠久历史及文化传统的国家为如何更好地保护好本国的地理标志,如何在WTO框架下,针对不同的国家选择不同的保护模式方面进行思考,在充分分析美国与欧盟矛盾成因及解决之道基础上,为中国的地理标志行政保护提出一些小建议,以达到抛砖引玉的目的。

1.2 研究目的

文章的主要目的是厘清涉及的新危机,特别是对于发展中国家出现的危机,然后去探寻在GI和WTO框图架下关于地理标识的可能解决之道。作为与贸易有关的知识产权(TRIPs)组成部分的1994年《马拉喀什协定》(Marrakesh Agreement),其作为综合性政治妥协的产物,对于地理标志的定义几乎被所有的WTO成员国接受。地理标识被定义为:“指识别一货物来源于一成员成员或该领土内一地区或地方的标志,该货物的特定质量、声誉或其它特性本要归因于其地理来源”(TRIPs协定,22条第1款)。大多数地理标志的经济文献集中于,在地理标志管理体制中,那些出售中的产品特性能否为消费者提供好的信息。然而,关于文化的主要问题是,它忽视了地理标识为消费者提供一个灵敏的指标的作用。事实上,这些产品被看作是一种来自特定地区,通常具有很高可信度、甚至是当地文化的象征性部分。

以上提到的关于文化规模的争论理解甚难,尤其是在当今,成为了当前争论和磋商重要的组成部分。其规模取决于以一定文化形式表现出来,也正是在例证中所提到的“饮食遗产”这种特殊文化与传统食品所形成的关系。世界上的许多餐馆事实上都被指定提供具有民族传统的食物,仅以法国、中国、墨西哥、意大利、埃塞俄比亚为例。许多餐厅显示的是其地区特性特色,例如巴伐利亚人、科西嘉人、西西里岛人、四川人、卡津人。这些例子阐明了全球文化中极端的饮食传统多样性和文化个性化现象。

对于许多人来说,地理标志成为了一种真正文化特性的符号,远远比用器官感知产品特性和细节更有保证。这些消费者感受到了来源于地理标志的文化特性,吃光这些带有独特性的食物就是一种维护他们文化特性的强有力方式。另一些消费者的感觉来源于各个方面,尝试和享受食品并辅之以其它的文化,只是一种世界全球化背景下,欣赏文化多样性的方式之一。地理标志在法律文本中的只是一种普通的产权文书,因此,商业上的(注册)商标属于个别的经济代理人的范畴,他们享有其独占使用权。地理标志能被所有的、具可信度的经济代理人在特定地理区域使用,保证尊重其证明条款并与传统保持一致,而不是僵硬的,一个能通过集体研究并能被评判的实践,结果保证了与传统一致,这也是保持文化鲜活力不可或缺的一部分。

除此之外,被地理标志保护的地区性产品,在农村发展项目中被他们的支持者视为潜在的重要工具。在这样的环境下,保持当地资源的流动性是很重要的。当地产品,包含当地居民的传统知识,就算他们移民至其它地方,在这方面仍具有吸引力,仍然可以在众多消费者中找到一席之地。地理标志成为了挑战贫穷的一种实用工具,这也解释了为什么在发展中国家许多人为此迷恋。

为了澄清所涉及的风险并了解当前关于地理标志的争论,我们首先回忆地理标志作为知识产权法律文书并得到国际承认的历史进程。这项涉及到争论和协商的承认,既不完整也不能从非议中摆脱出来,欧盟和美国的矛盾主要集中于欧盟委员会规章。[①]对于发展中国家,地理标志需要保护那些对于他们经济体体制有意义的产品和传统知识。

1.3 研究背景

国际上对于地理标志(GLs)的分歧,不但反映了明显的经济利益冲突,而且基于深刻的文化差异。例如,那些有着深厚农业文化传统根基的国家,与澳大利亚和美国这样一些没有特殊历史形成原因和传统的产酒国产生了争斗。这些产生于发达国家之间的争斗,要从澳大利亚和美国首先把这个问题提交到了WTO争端解决机制专家组说起。[②]争端处理的结果导致了欧盟改变了其国内规则,并便利了第三方进入其地理标志保护领域。这也为许多发展中国家提供了一个具大的机遇,就如欧盟为其传统产品得到国际上法律承认那样,从地理标志的立法中受益。

结果很明显,关于地理标识的冲突不仅存在于发达国家,而且涉及到许多发展中国家。例如,许多国家正将保护范围扩展至手工艺品和传统知识。造成的结果是,游戏规则被改变,权力平衡的主题也在急剧转变,未来充满着不可预知性。在充分阅读文献的基础上,在对美国和欧盟比较研究,以及对与中国有许多相似之处的印度对比中,关于地理标志的保护模式、是否扩大保护等方面有疑问的基础上萌发了写作本文的冲动。

1.4 研究方法

基于以上所述研究目的、研究背景和司法实践,本文将采用概念分析法、比较法和案例分析法对地理标志的行政保护问题进行探讨和研究。概念分析法,概念分析是判断、推理与论证的基础。就本文来讲,在分析地理标志概念历史沿革的基础上以TRIPS协议关于地理标志的定义作为逻辑起点,对地理标志的概念进行了系统地阐述和分析。比较法是本文的主要研究方法,通过实证分析法对加深地理标志司法保护的紧迫性等问题的直观认识有着理论分析和逻辑推理无可比拟的优势,因此,本文以各方共同关注的“金华火腿”案为背景,对加强地理标志的行政保护问题进行了评析。

我们审查了地理标志在发展中国家的移植,许多国家实施这个产权工具,因为它使得进入市场更为便利、并鼓励发展农村。这个机构解释法律性法案的能力、以及在全球范围内对名誉保护的政治性能力的定位正面临着挑战。这项讨论也产生了对于地理标志在未来国际范围内僵局更深化的担忧。在文章的第三、四部分,在此基础上,针对当前中国在立法和行政方面存在的问题,通过案例和实证分析的方式揭示其不足,并提出一些对策和建议,让地理标志更好地促进市场经济的发展,让中国的地理标志产品在国际市场上有更大的竞争力,使生特多样性以及遗传资源得到更好的发展。并且在其中运用了比较研究方法,横向对比了欧盟(法国为代表)、美国、印度的地理标志模式及其保护方法,旨在为中国的法律引进提供一些建议。还运用了文献研究方法和个案研究方法,对当前美国和澳大利亚诉欧盟案从初裁至终裁进行了分析,望有助于中国更好遵循世贸规则,避免政府不必要的诉讼。

第2章 地理标志的定义、特性及其相关概念辨析

地理标志权,是由“货源标记或原产地名称权”逐步发展而来的,(最先的国际公约一般采用“原产地名称权”的说法,自世界贸易组织制定《知识产权协定》之后,国际社会逐渐转向使用“地理标志”这一行文。

2.1 地理标志的定义及其相关概念

地理标志作为知识产权术语,最先出现于1995 年生效的世界贸易组织《与贸易有关的知识产权协议》,该协议规定地理标志是指:标示某商品来源于某成员地域内、或来源于该地域中的某地区或某地方,该商品的特定质量、信誉或主要特征与该地理来源相关联。与此相似的概念是1883 年《保护工业产权巴黎公约》(以下简称《巴黎公约》)中提出的原产地名称和来源地标志,其中原产地名称是指一个国家、地区或地方的地理名称,用于指定一种来源于此地的产品,该产品的质量或特性完全或主要由该地区的地理环境(包括自然因素和人为因素)所确定;来源地标志又称为产地标志、产源标志或货源标记,是指为表示某商品是由特定的国家、地区所生产、制造或加工而使用的特殊文字或符号。[3]

地理标志引起人们的普遍关注主要是因为TRIPS协议将地理标志列为知识产权的一类,要求成员方对其提供法律保护。事实上,在TRIPS之前,从《保护工业产权巴黎公约》到《制止商品产地虚假或欺骗性标记马德里协定》,到《保护原产地名称及其国际注册里斯本协定》,再到WIPO的《发展中国家原产地名称和地理标志示范法》,相关公约已经试图对地理标志(或相关概念)进行规范,在有关国际公约中,以《保护工业产权巴黎公约》、《保护原产地名称及其国际注册里斯本协定》和TRIPS的相关规定最有里程碑意义。《保护工业产权巴黎公约》(1967年斯德哥尔摩文本)在第1条第2款明确将“indications of source (多译为货源标记)or appellations of origin (多译为原产地标记或原产地名称) ”列为工业产权的保护对象,但并未给出两者的明确概念。[4]

《保护原产地名称及其国际注册里斯本协定》(1958文本)(以下简称《马德里协定》)第2条给出原产地标记的概念:原产地名称( appellation of origin)系指一个国家,地区或地方的地理名称,用于指示一项产品来源于该地,其质量或特征完全或主要取决于地理环境,包括自然和人为因素。[5]《与贸易有关的知识产权协议》(1995)第22条第1款对地理标志的界定是: 地理标志(geographical indications)是识别一种原产于一成员方境内或境内某一区域或某一地区的商品的标志,而该商品特定的质量、声誉或其他特性基本上可归因于它的地理来源。[6]

我国《商标法》显然采纳了TRIPS的理解,都是包含原产地特征的特殊的地理标志。我国《商标法》第16条第2款将“地理标志”界定为:是指标示某商品来源于某地区,该商品的特定质量、信誉或者其他特征,主要由该地区的自然因素或者人文因素所决定的标志。我国质量技术监督局(现为质量监督检验检疫总局)于2003年3月1日以局长令的形式所发布实施的《原产地域产品保护规定》中,关于“原产地”也有明确实的定义:“原产地域产品,是指利用产自特定地域的原材料,按照传统工艺在特定地域内生产的,质量、特色或者声誉在本质上取决于原产地域地理特征,并按照工本规定经审核批准以原产地域进行命名的产品”。这种产品被赋予的名称,就是原产地名称。2005年6月7日国家质量监督检验检疫总局在制定发布的《地理标志产品保护规定》第二条明确规定:“本规定所称地理标志产品,是指产自特定地域,所具有的质量、声誉或其他特性本质上取决于该产地的自然因素和人文因素,经审核批准以地理名称进行命名的产品。”[7]

学者们对这indications of source(简称IS,多译为“产地标记”)[8] 、appellations of origin (简称AO,多译为“原产地标记”)[9] 、geographical indications(简称GI,多译为“地理标志”)几个概念的外延各抒己见,比如有观点认为“产地标记”、“地理标志”、“原产地标记”, [10] 或认为“地理标志”包括“产地标记”和“原产地标记”两种情况, [11] 或认为“地理标志”等于“原产地标记”,但都比“产地标记”IS范围小,[12] 或认为“地理标志”与“产地标记”并列关系,而“原产地标记”属于“地理标志”的一种;[13]或认为“地理标志”赞同于“原产地标记”,但都属于“产地标记”的一种。[14]尽管学者们对产地标记、原产地标记和地理标志的关系理解不同,但对地理标志的理解还是比较一致的,普遍认可TRIPS协议对地理标志的界定。[15]

表一

地理标志和商标的比较

            商标               地理标志                 证明商标和集体商标

识别人      识别生产商           识别原产地                   识别质量,有时与原产地相关

目的        反映人类创造力       反映气候、土壤和其它特征     反映产品质量证明或者集体成员

所有者      一个生产者           国家所有或者该地区半官方     标志所有者不能生产但能够创立

                                 组织代表生产者所有

保护方式    私人企业通过法       公共机构保护地理标志,有时   公共机构保护证明商标;

            院保护商标;         由许多生产者共同保护         集体保护集体商标

            无个人干预

可转让性    TM(注册商标)可     可出售或者得到许可           不可转让

出售或者得到许可

注册        自行宣告,注册       公共权力注册,知名为必要条件 需要生产者组织证明其质量

            不以知名为必须

成本        对于小生产者成本高   小生产者廉价,大型组织不适用 廉价的

扩大保护    修改和翻译不受保护   修改和翻译受保护             必须明确证明

冲突        如果消费者被误导     能与商标、证明商标           能与地理标志和商标共存

            (除非将被逐步替代) 和集体商标并存

            不能包含地理标志 

持续期      商标所有者永久享有   只要环境不改变,一直持续     通常受到证明商标

                                                              和集体商标延期的影响

 

2.2 地理标志的特性

与其它知识产权相比,地理标志有其明显不同的特性,正是这些特征将其定义为一种独立的知识产权。

2.2.1 地理标志作为一种独立知识产权的特性

(1)地域性

对地理标志进行保护最早起源于法国,而法国又是主要基于对葡萄酒产地的保护而制定了原产地名称保护法,虽然TRIPs协议地理标志的定义中对商品起作用的因素己经由地域中的自然因素扩展到特定地区人的因素,比如手工艺、传统、声誉等等,但是不可否认的,地理标志的含义中对商品起决定或主要作用的无论是自然因素还是人文因素,都必需存在于一定的、不可变更的地域内。[16]

(2)主体非单一性

既然对地理标志起决定作用的是地域,在一片土地上一般情况下不可能只存在着单一个体,所以地理标志的主体就不会像商标、专利或著作权一样是由个体享有、而是由在特定地域上生产该类商品的所有人共有,涉及到一个群体。当然也有极少情况可以注册为个体标志,即在该地理区域内只存在单一的个体无可争议地享用该地的地理标志。

(3)不可转让性

不可转让性,也不能许可他人使用。这是地理标志区别于其它知识产权的又一明显标志。地理标志包含了商品的优良品质、声誉,并为生产者带来利益,这种利益的决定因素是其地域,其变迁取决于是否游离于该地理标志范围之外。

(4)无时间限制性

专利、商标或著作权出于对人类知识共享,促进经济发展以及主体人生寿命等方面的考虑都为权利人规定了一定的享有权利的时间限制,商标、专利和著作权都有延展期限。但是地理标志由于主体并不固定,并且所包含的商品品质、声誉等理论上讲是随着地域的存在永存的,因此,并无必要规定权利的时间限制,是一项永久性的财产权利。

(5)弱独占和排他性

弱独占和排他性,不具有个体专有的独占性。地理标志权人所拥有的,是陈述其商品来源的真实状态,和对他人提供虚假表述商品来源地侵犯自己相关利益提出异议的权利。除此之外,它没有专利权、商标权和著作权等传统知识产权中所特有的许可使用权、转让权,它的独占性和排他性较弱,法律不是只保护最先提出权利的人,而且是保护在此地域范围内,具有同类商品经营权的所有的人。

(6)表现形式多样性

地理标志是以任何方法,在商品的名称、外表上,明示或暗示有关商品来源的标志,它可以以商标的一部分或者商标本身的方式出现,可以是产地标记,即产地名称方式出现,也可以采用企业字号或商品外观设计、商品说明等其它方式出现;另外,该标志可以是文字、图形、三维标志等可视性标志,只要能让公众产生该标志表达了商品来源的认识即可。

这些固有的特性将会在后面第四章地理标志的保护制度选择中成为决定性因素,这也是文章在众多的特性中选择其自然特性的意义所在。

2.2.2 地理标志的法律特性

基于以上对地理标志的认识,可概括出其几项法律特征:

(1)地理标志是一种区别商品来源的标志

可区别性是地理标志与其他商品标志所共有的特征。由于商品上的地理标志将来源于“原产地”的商品与其他地区的同种商品相区别,这便于消费者购买时便于识别和选择。地理标志和其它商品标志都具相同之处;但地理标志较抽象,但地理标志只能清楚该产品来源于哪一个国家、地区或地方,但不能清楚商品的具体生产厂家。因此,消费者得借助于商品的商标、企业名称等其他商业性标志才能得出最终判断。

(2)地理标志是一种表明商品特定品质的标志

品质功能是其最本质的作用。根据《巴黎公约》和其他法律规定,地理标志除表明商品来源于“某地”外,还必须表明该商品不同于异地商品的特定质量、信誉或者其他特征是由“某地”的自然因素或者人文因素所决定的。这和商标所具有的“代表商品品质特征”的功能有相同之处,消费者完全可以像依赖有一定影响的商标所标示的商品一样去依赖使用地理标志的商品,但是,地理标志表明产品“品质特征”的功能主要取决于特定的自然因素或人文因素,而商标的品质特征主要是由于商标使用人通过改进生产技术和产品售后服务等措施,不断提高产品质量,为消费者提供良好服务。

(3)地理标志的核心构成要素是客观存在的“地理标志”

构成地理名称的要素,是商品来源的具体地名,如“瑞士钟表”、“北京烤鸭”、“西湖龙进”等地理标志中的“瑞士”、“北京”、“西湖”等都是客观存在的具体地名地理标志的构成主要有两种形式:一是地理标志由具体的地理名称和商品名称组合而成,;二是具体的地理名称直接表示地理标志,如法国的香槟(champagne),既是法国的一个省名,又是产于该省的一种起泡白葡萄酒的地理标志。[17]

第3章 地理标志保护制度综述

3.1地理标志保护制度的历史沿革

地理标志保护制度的历史,也是地理标志的国际承认史,即从早期的协定到当今的WTO谈判史。其中,在土特产领域内典型的国际化标准惯例,可以追溯到19世纪末的工业化时代。随着国际贸易的发展,反对纂改地理标志特性的努力,使得知识产权得到了国际承认。随着世界市场的扩大,在知识产权法领域,对于原则性的划分、更简洁、更有效率的工具的追求也提上了议程。[1]

3.1.1国际法律框架的发展:1891-1994年

国际规则的第一个文献产生于1883年的巴黎协定(Paris Convention)框架下,它没有对地理标志下定义,却采纳了原产地和标志来源这一名词,却没有提及与原产地区域名称有关的具体特征。

在1891年的马德里协定(Madrid Agreement,即《制止虚假或欺诈性商品产地标记马德里协定》)中,[2]为抑制虚假和欺诈性的产品来源指示,授予了查扣的特权,来防止欺骗性的来源指示。[3]

对原产地名称的国际法律详述始于1958年的《里斯本协定》,它主要是为了保护原产地名称及其国际注册,即《保护原产地名称及其国际注册里斯本协定》,协定的第二条对原产地名称定义为:“一个国家、地区或地方的地理名称,能够为那里的原产地产品提供指示,质量或特性有适当的专有排它性、或者根本上,为包括自然和人文因素在内的地理环境提供指示”。[4]  由此可知,TRIPs协议关于地理标志的规定与世界知识产权组织(WIPO)关于原产地名称的规定是一致的,同时可以看出世界知识产权组织和世界贸易组织提出要予以保护的原产地名称有3个基本点,即必须证明是某一产品的真实来源(即原产地的真实位置);该产品须具有独特的品质、声誉和其他特点;这些独特的品质、名誉与特点在本质上可归因于独特的地理位置。[5]为了更好适应其法国文本和TRIPs中的定义,该定义得到了修正。关于产品地理原产地的“名誉条款”,正在考虑写进2009年《里斯本协定》的下一版之中。[6]原产地的范围将会扩大适用,成为一个有着强烈感情色彩并具影响力地区。这些用地理原产地命名的特性产品,如“Roquefort”、“Châteauneuf-du-pape” 、“Bresse Chicken”,[7]将会因为这项原产地标识得到一个不可争议的声誉。因此,必须确立一项与产品自然来源相区别的基本原则以避免混淆,因为作为产品自然来源的部分,可以在世界上不同的地方组装,而地理标识局限于产品名称所在的地理区域。[8] 此外还有20世纪60年代通过的《发展中国家原产地名称和产地标记示范法》,为广大发展中国家保护地理标志提供了一个立法的范本, 并对此提供了更完善的保护措施, 详细规定了原产地标记予以保护的条件以及违法使用的责任等。[9]

这些国际协定厘清了关于产品原产地概念,必须确保在转化形式、以及伴随着本质与类型方面名称的一致性。然而,由于缔约各方数目小和法律架构的类型化的制约,推行中力量甚微。截止到2007年,只有26个缔约方加入《里斯本协定》,84个缔约方加入《马德里协定》。[10]《巴黎公约》拥有173个缔约方。自世界知识产权组织成立以来,在关于评估保护措施影响力的磋商中,把国家程序也考虑了进来,在一些特殊的联邦制国家,通过国家立法将诉讼引入进来。但这些缺少国际强制机制的措施注定了在实施中的苍白无力。

3.1.2 TRIP协定(1994):地理标志的共识

1994年,在马拉喀什产生的一系列协定,标志着GATT保护中下的多边贸易谈判结束。这些协定组成了一个包括地理标志在内的若干知识产权承认的新义务,对于任何成员方都适用的法律框架,这就是《与贸易有关的知识产权协定》(TRIPs)。[11]TRIPs协定为每一个成员方制定了最低保护标准,[12]为适用TRIPs程序制定了合适的条款,使得与WTO成员方之间的争端,都能遵从TRIPs义务,并服从WTO的争端解决程序。执行机制在提交DSB之前,必须遵从于争端解决过程才可授权批准。一个国家能投诉其它国家不履行它的协定义务,并使用多边授权去执行规则。正如DSB描述的那样,在一段合理时间,败诉方不得不改变他的规则。一旦拒绝执行,当事人可根据遭受的经济损失协商赔偿金,如果不能达成赔偿协议,就有可能授权报复。这种基于评论性文章的优先性存在于多边法律过程参与之中。但是,控制和报复机制在国际上从来就没有实施过,这使得WTO以前的国际协定缺少机构化效率。[13]

TRIPs导言中,并没有详述对于规制与知识产权有关的所有法律框架(包括在1967年修订的巴黎公约和其它协定)。直到后来的TRIPs73条,才对知识产权(版权、商标、地理标志、设计、工业品外观设计、专利权等)和执行机制在每一个国家的义务和程序做出描述。[14]执行过程完成了关于GIs的三个条款和更多平行类型条款的法律构筑。[15]这些文本,在拥有世界上较大比例地理标志的欧盟深受鼓舞。欧盟委员会坚持这些条文的综合,并设法在多边框架下创建清晰的地理标志分类。[16]

TRIPs协定在22条第1款如此描述地理标志,“作为产生于成员方领域,其它地区或地点内,有一个特定的质量、名誉、或者其它产品特性,并归因于其地理来源的必不可少的识别信号”。 [17]因此,地理标志的定义聚焦在与其所处领域中的名誉和特性上,不管其领域大小,甚至一个成员国都可视为一种地理标志。正如案例中所指出的 “Ceylon Tea”、 “Irish Whiskey”、 “Italian Brandy” and “Café de Colombia”那样,界定产品特性有关方法的惟一性,使得与地理学有关的特征在1958年的《里斯本协定》也得到了相似的体现。在第2(2)条中,以国家命名或者坐落于该国地区或地方的产品因原产地而得名。其得名的合法性建立在产品的名称、产地、位置、知识和特殊专业技术而享有的历史声誉等连接点上,这三个特征成为了原产地产品定义的基础。因此,一系列规则也确保了在不同国家实施中的效率。

在TRIPs协定和地理标志中对于原产地概念的表述一样,但在细节方面与古老的GATT,甚至现在的WTO不同,《关税条例》认为原产地是实行关税表的原因。[18]这些规则应用于货物制造中,其概念与来源或资源的意思相似,在一个特定的国家则会改变(如“法国制造”、“中国生产”等等)。这些地方并非必然地对生产产生直接影响。原产地或者资源地仅仅只是一个方便监管、分级、发展类别的概念,其目的是更好地执行关税规则。因此,“Chilean Champagne” (智利香槟)、“Norwegian Roquefort”(挪威羊乳干酪)等名称,只是提供了加工场所的信息,以致不会误导消费者。[19]

美国是最早在TRIPs协定下发展知识产权国际保护的国家。欧盟成员国支持扩大保护,并坚持TRIPs下对地理标志扩大保护。[20]美国、加拿大、澳大利亚反对这个决议,但最终写入了地理标志保护中。中国于2001年12月11日加入WTO,因此,将TRIPs保护囊括进了中国国内法。

3.2 地理标志保护机构及保护模式介绍

世界上多数国家在保护地理标志上的取向点是一致的,都是为了保护自己的地理标志,尤其是一些拥有悠久历史传统的国家,如法国,尽量利用地理标志来提高其产品的国际竞争力和市场份额,鉴于各国在历史、文化、经济、政治等因素的影响,各国在立法模式上的选择并不趋同。像中国这样有着传统悠久历史的国家,也面临着地理标志保护方面的保护模式不确定性、保护部门不清晰、管理制度不健全,甚至有的地方对地理标志的认识还处于空白,导致我国著名地理标志的“淡化现象”十分严重,维权之路漫漫兮,吾将上下而求索,这也是本文的写作目的之所在。

3.2.1我国地理标志保护机构及其法律规范

我国目前存在三套地理标志产品保护制度,即:国家质量监督检验检疫总局对地理标志产品的保护;国家农业部对农产品地理标志的保护;国家工商行政管理总局对作为集体商标、证明商标注册的地理标志的保护。

(1)国家质检总局对地理标志产品的保护

1999 年原国家质量技术监督局在借鉴法国原产地监控命名制度的基础上,结合我国国情,发布了行政规章《原产地域产品保护规定》,该规定是我国地理标志产品专门保护制度的第一部部门规章。2001 年原国家出入境检验检疫局发布了部门规章《原产地标记管理规定》及其实施办法。2005 年国家质检总局在原有两个规章的基础上制定了《地理标志产品保护规定》,并接受地理标志产品申请和认定。

(2)国家农业部对农产品地理标志的保护

农业部根据《中华人民共和国农业法》和《中华人民共和国农产品质量安全法》相关规定,于2007 年12 月25 日以第11 号农业部令的形式颁布了《农产品地理标志管理办法》,并先后制定了18个相关配套规范文件。自2008 年2 月1 日起全面启动农产品地理标志登记保护工作。截至2009年年底,已有202 个传统地域特色农产品地理标志获得农业部审核批准予以登记和颁证。

(3)国家工商总局对地理标志产品的保护

我国自1985 年加入《保护工业产权巴黎公约》后,国家工商总局商标局就开始承担保护原产地名称的国际义务。1993 年修订的《商标法实施细则》增加了保护集体商标和证明商标的规定, 1994 年12月30 日国家工商总局发布《集体商标、证明商标注册和管理办法》。2001 年修改的《中华人民共和国商标法》,规定注册商标中包括集体商标和证明商标。2003 年6 月修改并正式实施了《集体商标、证明商标注册和管理办法》,对地理标志的注册程序与管理作出了具体规定。

无论是行政执法还是行政司法,都必须有法可依,我国对地理标志产品保护所依据的法律规范具体如下:

(1)国家质检总局对地理标志产品保护所依据的法律规范有:《中华人民共和国产品质量法》、《中华人民共和国标准化法》、《中华人民共和国进出口商品检验法》、《地理标志产品保护规定》、《关于发布地理标志保护产品专用标志比例图的公告》。

(2)国家农业部对农产品地理标志保护所依据的法律规范有:《中华人民共和国农业法》、《中华人民共和国农产品质量安全法》、《农产品地理标志管理办法》。

(3)国家工商总局对地理标志保护所依据的法律规范有:《中华人民共和国商标法》、《中华人民共和国商标法实施条例》、《集体商标、证明商标注册和管理办法》。

3.2.2 国际通行地理标志保护模式

保护地理标志的法律体系非常广泛,通常分为以下三种方式:1)商标方式;2)地理标志特别法律方式,包括原产地控制命名(AOC);3)反不正当竞争法。其中,商标和特殊立法方式占据了主导。[21]

3.2.2.1 特别法模式

这种保护方式最重要的特点是制定专门的法律、法规来对原产地名称和已注册的地理标志进行保护,从地理标志保护的强度看,保护水平最高的当属特别法模式。在具体的保护工作中,申请注册地理标志的程序、申请主体、以及获得注册之后保护的区域、保护的标准等都是由相关的法律、法规来加以确定。同时,为了保证使用地理标志的产品达到特定的标准,有关机关会建立一套监控体制,定期监控使用地理标志的产品以确保其达到规定的标准。国际上采用此种模式的国家首推法国,法国将广义上的地理标志划分为两种:货源标记和原产地名称,对于前者是通过反不正当竞争的模式来予以保护;而对于后者则制定专门的法律加以保护。[22]法国在1919年就正式制定了“世界上第一部对地理标志进行保护的法律”,[23]即《原产地名称保护法》,此法经过多次修改,是目前法国保护原产地名称的主要法律依据。从整体来看,制定专门的法律法规,从而将原产地名称保护自成体系,该模式操作简便,同时排除了大量的不确定因素,这也是许多国家采取这种模式的原因所在。然而建立专门法律对地理标志进行保护一般以地理标志的注册为前提。如果在国际社会层面上采取此种模式,则需要所有的国家都建立一个类似的注册登记制度并相互之间交换受保护的原产地名称或地理标志。

3.2.2.2 商标法模式

这种模式是将地理标志作为商标的一种,通过证明商标和集体商标的形式来加以保护。采用这种模式的国家以美国为代表。证明商标是指由对某种商品或者服务具有监督能力的组织所控制,而由该组织以外的单位或者个人使用于其商品或者服务,用以证明该商品或者服务的原产地、原料、制造方法、质量或者其他特定品质的标志。[24]集体商标是指以团体、协会或者其他组织名义注册,供该组织成员在商事活动中使用,以表明使用者在该组织中的成员资格的标志。协会的成员资格意味着该集体商标的所有人一般说要遵循某种规则。集体商标的所有人自己通常不会被禁止使用该商标,其保护也一般按照商标法实施,集体商标的所有人均可以提起侵权诉讼。两者的使用者都是一个以上的自然人或企业,而非个人,同时都要求使用商标的商品达到特定标准或会员企业达到特定的标准。许多国家商标法原来都没有涉及原产地名称或地理标志的保护。近几年来,为适应TRIPs协定的要求,都在商标法中相应增加了这方面的内容。通过证明商标或集体商标制度对地理标志进行保护,可以达到防止假冒的目的。但是这种保护并没有将所保护的地理名称专有化,所以不能阻止第三人合理使用地理名称。而且,将地理标志注册为商标本身并不能防止该商标变为通用名称。

3.2.2.3商业标志法模式

这是一种较新的立法模式,即在商标上寻求一个上位概念,即“商业标志”,在些基础上制定专门的商业标志法,统一调整商标、地理标志和其它标志,明确规定各种标志权的产生程序、相关权利人的权利和义务以及对侵权行为的救济等内容。但是目前典型使用的国家是德国。该国于1994年制定了《商标和其他标志保护法》,后于1996年进行修改。该法明确规定受保护的客体为商标、商业设计和地理标志三类,并针对不同的客体逐一作了特别规定。其中在第六章专门规定了对地理标志的保护,主要包括保护的范围、权利人禁止令的请求、损害赔偿的请求、依据欧盟第2081/92号条例所规定的“为地理标志的保护而签发法规命令的授权”。[25]

3.2.2.4 反不正当竞争法模式

通过反不正当竞争来保护地理标志是《巴黎公约》和TRIPs协定所采用的方式。TRIPs协定第22条第2款对地理标志的基本保护原则作了规定:对于地理标志应当防止:(1)在一货物的标志或说明中使用任何手段表明或暗指所涉货物来源于真实原产地以外的一地理区域,从而在该货物的地理来源方面使公众产生解;(2)构成属于《巴黎公约》第10条第2款范围内的不公平竞争行为的任何使用。该款(2)项规定即为禁止以不正当竞争为基础的地理标志侵权行为。《巴黎公约》第10条第2款规定:1、本同盟成员国必须对各该国国民保证予以取缔不正当竞争的有效保护;2、凡在工商业活动中违反诚实经营的行为即构成不正当竞争的行为。该条规定了“违反诚实经营”作为判定标准,所以,对一个地理标志的适用,即使没有造成公众的误解,如果存在“违反诚实经营”的不公平竞争情况,也是属于TRIPs协定所规定的侵权行为。

通过反不正当竞争法律制度来保护地理标志的作用在于,它为贸易者或生产者防止第三者未经授权而使用地理标志提供了保护措施,而这种保护措施是一种侵权法范围内的救济措施,并未在他们之间创立个人财产权利。同时,《巴黎公约》的“诚实经营”标准带有很强的主观性和不确定性,因此在具体的案件中,判决结果也有很大的不确定性。该模式在实践中规定过泛过宽、弹性很大,且只是从消极方面,在权利已经受到侵犯时才出面干预,规定的滞后性、补偿性不利于保护权利人和严格执法。采用该保护制度的国家,一般是国内符合地理标志要求的商品较少,没有必要大力推行强有力的保护。

3.3中国的地理标志保护模式

成员方使用不同的法律概念来保护地理标志,他们之间也不是相互排斥的关系。事实上,多重保护方式并存也是很常见的。例如,TRIPs的成员方和巴黎公约保护工业产权的成员方,都需要保护地理标志受到不公平竞争、包括对原产地的误导性使用。[26]一些成员国通过行政程序限制特定产品的推广,例如,葡萄酒和烈酒,这些程序有利于避免对地理标志的误导和错误使用。

中国也有很多的产品因原产地而出名,如金华火腿、涪陵榨菜、石门柑橘就因原产地享有声誉。中国于1985年开始保护地理标志,1993年以证明商标和集体商标的形式保护地理标志,中国加入WTO也加快了中国通过立法更新知识产权法。最终,中国决定采用商标法和AOC模式保护地理标志,许多专家学者主张中国放弃AOC模式保护地理标志(中国质量监督、检验检疫局系统),而主张在商标法模式下保护地理标志(商标系统),会更好地履行TRIPs的要求,更好地实现中国的经济和法律目标。

3.3.1 商标法通过证明商标和集体商标保护地理标志

中国为了适应TRIPs规则,改变了一些规定和制定了新的方针,在这些规定和方针中,通过商标法的生效实施、与证明商标和集体商标的注册和管理有关的措施,直接对地理标志实施保护。[27]

商标法对地理标志的定义是:“标识一个产品来源于某一特定地区,它的特定质量、声誉或者其它特征取决于该地区的自然因素和人文因素”。本国范围内的地名和公众知晓的外国地名不能被注册,除非他们具有其它的意义、作为证明商标和集体商标的一部分,或在2001年商标法出台前就已存在。甚至对于原产地具有误导性的商标也将继续有效,除非是恶意注册。与TRIPs24条第4款不同的是,商标法并不限制善意注册,除非用于葡萄酒和烈酒的商标注册先于1994年4月15日。

商标法第10条鼓励将地理标志作为证明商标和集体商标注册,该实施规则规定,任何一方只要将地理标志作为证明商标注册,就可以使用该证明商标。如果一项地理标志被作为集体商标注册,符合条件的集体成员都可以使用该集体商标,即使一方不是集体成员,也可以被授权使用。对于证明商标或集体商标的任何注册申请,都必须与使用该商标的标准和规则相关。[28]

地理标志作为证明商标和集体商标的注册遵循着相同的程序,最初由行政措施规制。能标识地名或者能识别原产地的地理标志都可以被注册。行政措施要求申请人提交的申请文件能证明地理标志的资质,通过使用专门检测工具来监督产品的特殊品质。地理标志通常由协会或者其它类型的组织注册。[29]农产品工业协会和农民专业合作组织是典型的注册人,大多数地理标志商标系统针对的是食品或者农产品。[30]协会的所有成员把地理标志作为集体商标注册,必须确保这个区域被地理标志所涵盖。

申请文件必须标明地理标志产品的特性、被地理标志涵盖地区的这些特性与该地区的自然和人文因素之间、地域间的关系。政府当局或者工业主管机关在申请被批准前,必须对该地理标志进行事前审查,申请人必须保证对商标的使用按规则进行监管,包括商标使用目的、具有的品质、使用条件和程序、授权使用的权利与义务、使用者滥用的可能性、商标应用必须遵循的检查和监管规定。外国地理标的申请人还必须证明该地理标志在来源国受到保护。[31]

证明商标和集体商标的注册有效期为10年,还可以有10年的延展期。任何一方连续3年不使用将会被取消。注册人在商标使用中管理不到位将会受到罚款;注册人错误地拒绝第三方或者集体成员使用一个证明商标的要求、或者没有通知商标局擅自转让或者撤消商标,同样会受到罚款。

这些行政措施显示出了与TRIPs条款的一致性,例如,酒类的相同地理标志只要能够区分开来就能注册并不误导公众。[32]行政措施第12条直接译自TRIPs第23条第1款,禁止对葡萄酒和烈酒地理标志原产地的误导性标示,《集体商标、证明商标注册和管理办法》第12条规定:“使用他人作为集体商标、证明商标注册的葡萄酒、烈酒地理标志标示并非来源于该地理标志所标示地区的葡萄酒、烈酒,即使同时标出了商品的真正来源地,或者使用的是翻译文字,或者伴有诸如某某‘种’、某某‘型’、某某‘式’、某某‘类’等表述的,适用《商标法》第十六条的规定。”

3.3.2国家质检总局系统对地理标志实行政府管理和特殊标签保护

中国于1999年通过了地理标志特殊立法,这项规定旨在遵循对原产地产品保护和管理。这些规定构成了2005年地理产品保护的主要条款(国家质检总局条款)。这些条款移植于法国,法国是第一个通过立法保护地理标志的国家,其AOC系统对地理标志实行严格管理。也是在地理标志保护系统中最严格的国家。

国家质检总局系统对地理标志的定义与商标法中相似,但是在质检总局系统下,地理标志注册提供了完全的政府介入。对地理标志产品的保护申请必须是在质检总局备案,并经过国家政府层面指定或授权的组织。原产地,至少必须得到国家层面、省级层面最低限度被得到保护、这取决于提议地区与其职权范围。申请者必须提交被保护产品的情况,包括产品物理的、化学的或者感观特性等,且与原产地的自然因素和人为因素相关。如想得到保护,还必须提供与产品标准、技术标准相关的技术特性,商品历史等产品历史。

质检总局系统申请审查需要政府的广泛介入,申请在提交的同时提供了一份由当地质检部门提供的预先检查,它们提供申查意见并向质检总局提交相关的所有材料。质检总局审查申请的形式是否符合、发表在有关刊物寻求反对申请意见,如果在两个月内没有提起一项成功的反对意见,质检总局将组成产品特别专家组对产品技术方面进行审查。 如果专家组通过该审查,质检总局将发布通过审查的通知,地理标志就得到了保护。一项特殊标签将会制成并用于所有被地理标志保护的产品。对于外国的地理标志注册将会规划出不同的条款。生产商获得使用质检总局系统下地理标志的过程与该系统下注册程序类似。生产商必须提交一份包括当地质检部门出具的,证明其产品确出自受保护地区的审查意见、有关质量检查部门提供检查报告以证明生产商的产品符合使用地理标志标准。只有申请得到质检总局和当地质检部门的双重批准,才可以使用。质检总局系统下,地理标志在连续两年不使用将丧失使用权,或者不遵守对其使用进行规制的规章,将会丧失使用权,并面临罚款。

当地质检部门负责保证受质检总局系统保护的地理标志,在没有授权或者假冒时,避免对相似足以对消费者产生误导的标记的使用、负责监督产品在其它地区的原产地限制、原材料、产品技术、质量、包装、标签、分销、制造环境和产品装置状况。

3.3.3中国不正当竞争法、产品质量法、消费者权益法对地理标志的保护

不正当竞争和“假冒”在反不正当竞争法下是可起诉的,任何侵犯正当法律权益和其它经营者利益的行为组成了不正当竞争法规制的范围。因此,商标法和质检总局系统下,对地理标志的滥用也是不正当竞争法所禁止的。未经授权的假冒、对名称、包装、知名商品的的装潢,假冒和伪造标志也是禁止的,禁止对产品质量、生产者、原产地广告和其它公共宣传方式进行任何误导性声明,任何广告者帮助做出该误导性声明将与经营者承担连带责任。[33]

经营者擅自使用知名商品特有的名称、包装、装潢,或者使用与知名商品近似的名称、包装、装潢,造成和他人的知名商品相混淆,使购买者误认为是该知名商品的,监督检查部门应当责令停止违法行为,没收违法所得,可以根据情节处以违法所得一倍以上三倍以下的罚款;情节严重的可以吊销营业执照;销售伪劣商品,构成犯罪的,依法追究刑事责任。[34]

产品质量法针对的对象是在中华人民共和国境内从事产品生产、销售活动的单位和个人。生产者和销售者不得伪造产地,不得伪造或者冒用他人的厂名、厂址。[35]生产者和销售者不得伪造或者冒用认证标志等质量标志。[36]生产者生产产品和销售者销售产品,不得掺杂、掺假,不得以假充真、以次充好,不得以不合格产品冒充合格产品。[37]产品质量检验机构必须具备相应的检测条件和能力,经省级以上人民政府产品质量监督部门或者其授权的部门考核合格后,方可承担产品质量检验工作。法律、行政法规对产品质量检验机构另有规定的,依照有关法律、行政法规的规定执行。产品质量检验机构、认证机构必须依法按照有关标准,客观、公正地出具检验结果或者认证证明。[38]产品质量认证机构应当依照国家规定对准许使用认证标志的产品进行认证后的跟踪检查;对不符合认证标准而使用认证标志的,要求其改正;情节严重的,取消其使用认证标志的资格。[39]

经营者向消费者提供商品或者服务,应当依照《中华人民共和国产品质量法》和其他有关法律、法规的规定履行义务。经营者和消费者有约定的,应当按照约定履行义务,但双方的约定不得违背法律、法规的规定。[40]在商品中掺杂、掺假,以假充真,以次充好,或者以不合格商品冒充合格商品的;伪造商品的产地,伪造或者冒用他人的厂名、厂址,伪造或者冒用认证标志、名优标志等质量标志的;经营者违反消费者权益保护法,和违反反不正当竞争法一样,将会根据产品质量法和商标法予以处罚。[41]

总之,反不正当竞争法、产品质量法和消费者权益保护法立法意图并非为了保护地理标志,然而,他们对于防止地理标志的滥用的确起了实质性法律障碍。

第4章  地理标志行政保护制度现状分析

地理标志在各国已经引起了极大重视,无论是有悠久历史的欧洲国家、新兴的发达国家,如美国和澳大利亚,还是印度和中国这样的农业历史传统更为悠久的发展中大国,在行政保护方面都面临着一系列的问题亟待解决。有体制方面也有制度方面,有法律层面也在历史因素,更重要的是各国对于国家利益和公共利益的追求,导致了当前的谈判停滞不前。

4.1 发展中国家当前面临的挑战

从发展中国家不断增长的数量来看,由于一系列的原因的出现,政府已经对地理标志表现出越来越大的兴趣。一些政府已经促进了知识产权权利认证,以维护和发展其传统的资源和知识。后者被认为是能在市场上长期地创造增值的稀缺资源。自从它们在质量和名气、促进经济规模、鼓励创新以及为消费者提供更好地信息方面刺激投资,地理标志已经产生了积极影响。即使保护文书涉及了法律或行政诉讼,他们也可以阻止新的竞争者的到来,并轻松进入出口市场。

这些发展中国家的国家政策,在协调他们的市场和农村发展战略中利用了知识产权这一工具。手工艺、生态旅游或类似产品的推广,由于得到了制度支持并发展起来。[1]传统知识的认证促进了高品质产品或服务在当地市场上的发展,[2]这只是在国家一级的举措中可以看到,前文也进行了说明,其次是对许多发展中国家面临的挑战的概述,而挑战来自于合并两个主要的知识产权的需要,这两个产权就是地理标志和商标。最后,当国家努力制定对于它们最有价值的知识产权保护的国家战略审查时遭遇了困难。

4.2国家主动性和法律框架的延伸

政府采取的这种涉及长期利益关系的主动性扩散表明,包含的长期危险非常高,这种危险是可以由许多政府采取的主动性扩散来说明。例如,在这个除了酒的领域没有其它传统的国家,如马格里布国家,正努力使某种普通产品首次登记。例如阿尔及利亚和突尼斯正在起草国内立法来尽早保护“德格勒努尔”日期。[3]预期从一个重要的市场的可能竞争中获得保护的制度能力正在试验阶段。

法律文书的建立和地理标志的大量注册,揭示了正在进行中的制度变革。以土耳其为例,为防止来自亚洲的篡夺,自1990年以来就已经颁布了有关知识产权的国家立法。[4]地理标志的第555号法令于1995年6月实施,结果是超过67个产品已经被保护超过10年,其中约30个是在食品加工产业类。

同时,亚洲国家正在逐步建立本国原产地名称的注册登记,并且他们会毫不犹豫地发展进攻性战略以实现其产品的认证。例如,印度议会于1999年12月就通过了关于地理标志注册和保护的法律。这种地理标志适用范围的商品法于2003年9月生效,涉及申请和注册模式。主管机关是普通的专利办公室,为方便办理登记手续,特别开设了一个网络门户,印度就是通过这种保护来发展地理标志并且保护其权利。[5]

以数据库的形式记录的口述知识也可成为法律证据,这种证据可以在传统知识的侵权事件中产生。[6]这种做法在20世纪90年代变得广泛,特别是由于《生物多样性公约》。公约的试验先驱是巴西,它在1988年写进了它的第七届宪法。内容包括对土著知识的部分隐形保护、语言、宗教、名胜、传统和知识进行登记,以保持这种特征的多样性和原创性。巴西试图保障公民权利、建立直接民主和直接参与机制。它包括1996年法律中的地理标志,但只有很少的产品得到保护,如来自Vale de Vinhelos的酒或受到保护的Cerrado Minciro咖啡。

一些国家积极支持通过地理标志的保护来促进国家战略,可能导致市场出口的风险和保护不公平竞争。然而,在国际水平上坚持公共的选择很难。以印度的保护战略为例,表明采用一般性政策并不总是足够。以印度香米案为例,这种涉及律师事务所援助的诉讼方法是一种负担,仅仅在国家水平上是一个象征性的经济和社会问题。为保护“巴斯马蒂(Basmati)”名称,[7]两个主要的法律行动已经启动,有人反对用专利权替代传统知识权。[8]1997年一家美国公司就获得了一项涵盖“巴斯马蒂”大米的专利。[9]2000年6月,随着农民、当地和国际非政府组织的动员,印度政府申请对美国专利办公室(USPTO)授予的这项专利权进行审查。这些行动旨在证明这项专利的错误,尽管在法律步骤和收集行动的数量上,这项专利并非完全无效。在国家水平上,由大米技术公司持有的专利已经无效。大米技术能在来源于巴斯马蒂大米的三种大米中保留它的专利,因为它正在使用“Texmati”或“Kasmati”大米的名字。[10]

印度政府的第二个案件涉及到“印度香米”的独家使用。对消费者已知道的生产地,如“在美国培育的印度香米(Batimali rice cultivated in America)”,怎样使用这些著名的地理标志成为了美国政府争论的焦点。在美国的制度框架下,只要原产地被明确提及,原产地的综合信息足以识别一个产品,就能获得认定商标法和证明商标法的承认。最后,“在美国培育的印度香米”受到美国专利商标局的保护。[11]因此,印度法律对地理标志“印度香米”的保护并不在美国适用。在国际上,有些国家如英国和沙特阿拉伯只进口来自印度次大陆的水稻品种,但其他国家,如意大利也销售自己生产的印度香米。这些国家认为,通过出口、文化交流和文字的使用,特定的地理名称被大众所熟知。因此,这种对“印度香米”的限制不应该提倡,因为这个名字已经演变成一个通用的表达。

在国际上,名称专用权的建立和产品维护、以及立法解释,对一个机构的能力是一种挑战。现有的知识产权法是基于西方的知识产权规范所建立。因此,即使他们代表拥有传统知识和诀窍的印度农民,但是部分名称仍然不能得到地理标志的保护。印度的判例和法律未通过“印度香米”的品种独占权,这意味着来自其他国家的企业的“印度香米”可以与印度出口的“印度香米”进行竞争。

其他国家已经制定了对传统产品进行内部重组的保护政策。例如中国,通过对传统知识运用进行控制的手段,建立了绝对权威。制造业和贸易部门以及卫生和质量部门都卓有成效。1994年工商行政管理总局颁布的商标法中,对集体商标和证明商标进行了明确规定,地理标志开始得到监管。第16条规定:“前款所称地理标志,是指标示某商品来源于某地区,该商品的特定质量、信誉或者其他特征,主要由该地区的自然因素或者人文因素所决定的标志。”[12] 国家工商行政管理总局规定的关于集体商标、证明商标的注册和管理措施,已于2003年4月生效,其中第23条规定了申请注册的具体范围和程序。为了加强地理标志和特殊地理标志的基本样式之间的关联,一系列关于“特殊地理标志”的措施在2007年生效,还赋予了工商行政管理局调查和监督职权。同时,国家质量监督检验检疫总局(国家质检总局)于2004年提出,并于 2005年7月15日通过了关于地理标志产品的质量监管。国家质检总局负责质量管理、进出口管制、隔离和地理标志的识别和控制。这为地理标志的申报、检验、跟踪和控制、以及标准化工作(规格控制)提供了管理体系。[13]

地理标志是国家通过对知识产权和卫生标准的控制,进行管理和开放的一种保护形式。因为政府的目标在于农业劳动力的培训,集中式系统、名称的保护和ISO质量认证体系控制标准的建立。[14]为了确定该产品的市场营销阶段,每个产地的生产配额都与一个条形码识别系统相连接。同时,建立投诉制度和报复措施以防止假冒,如果一个生产者生产假冒产品,他将被禁业一年。

对于中国,地理标志是国家发展的工具,用以应对工业质量(可追踪性等),当地的声誉(地区)和社会控制(报复)方面的限制,以保持与国际法律规则相一致。2005年9月,公布了500多个地理标志,包括4000多家公司,涉及如食品工业,药用植物和手工艺品等各个领域。[15]通过与杭州政府合作,绍兴黄酒和龙井茶得到首次使用。但是,国家质检总局给出的数字和事例与工商总局的不相符。在2007年出版的地理标志的正式名单中,只有251个具体标志有编号,其中24个来自国外(爱达荷土豆,佛罗里达州的橙子,帕尔玛火腿或龙舌兰酒被注册)。其他227个地理标志,被生产协会、产品联合会、或者研究中心、当地的产业和部门所申请。

与欧洲的制度中生产者联合会的传统制衡战略不同,政府对政治、文化、经济和法律标志的组织和保护模式进行干预。传统知识的多样性,已经纳入德国政府的科学发展战略。政府在供应链管理方面已涉及到生产过程控制中的层次结构。

为了达到保护传统知识的目标,许多国家的政府集中于地理标志的决策和组织。事实上,国家既是权利人又是改变权力平衡的决策者。[16]政府从不同目的、不同层次运用地理标志,这将产生一个自上而下的影响。在国内层面上,政府希望推行农村可持续发展政策,旨在保护生物多样性和激发农村持续发展的活力。在国际层面上,政府或地方当局可能会保护标志性的民族品牌不被假冒,以保证在出口市场上的竞争力。[17]

作为市场准入的手段,地理标志吸引着国家在全球贸易自由化的框架内关注自我具体特点的发展。然而,原产地保护并不能保护出口市场,如在印度的例子中,“印度香米”名称的使用就引发了争论。

4.3 我国地理标志行政保护发展现况分析

前面两章对地理标志在世界格局下的保护现状进行了一个简要的综述,在明晰了地理标志的概念与法律属性与探讨了地理标志国际保护的过去、现在与未来,并在TRIPs保护框架研究的基础上,探讨一下我国地理标志保护的必要性、现状、存在的问题及对策。首先介绍一下保护地理标志的一系列法律、法规和规章。

对地理标志保护的法律主要是商标法,《商标法》对地理标志的概念、保护方式均做出明确规定,严格遵循了TRIPs关于地理标志的定义。《商标法实施条例》第六条则进一步明确了地理标志保护的途径和方法:“商标法第十六条规定的地理标志,可以依照商标法和本条例的规定,作为证明商标或者集体商标申请注册。以地理标志作为证明商标注册的,其商品符合使用该地理标志条件的自然人、法人或者其他组织可以要求使用该证明商标,控制该证明商标的组织应当允许。以地理标志作为集休商标注册的,其商品符合使用该地理标志条件的自然人、法人或者其他组织,可以要求参加以该地理标志作为集体商标注册的团体、协会或者其他组织,该团体、协会或者其他组织应当依据其章程接纳为会员;不要求参加以该地理标志作为集体商标注册的团体、协会或者其他组织的,也可以正当使用该地理标志,该团体、协会或者其他组织无权禁止。”同时,《商标法》第十条第二款又规定:“县级以上的行政区划的地名或者公众知晓的外国地名,不得作为商标。但是,地名具有其他含义或者作为集体商标、证明商标组成部分的除外;己经注册的使用地名的商标继续有效。”其次,刑法对地理标志的保护主要通过商标的刑法保护来实现。此外,有关的国家行政机了关也制定了一系列的部门规章对地理标志加以保护和规范。最后,还有经济法角度提供保护,主要是反不正当竞争法、产品质量法和消费者权益保护法。

4.4 美国诉欧盟案及其对中国的启示

在知识产权协定中,考虑到每一个国家的法律环境、国家选择的表述和需求的特殊性,如何达成一个可接受的国际措辞以前是将会一直是一个挑战。以欧共体为例,它主要对葡萄酒和烈酒以额外保护。欧洲的确影响了多边谈判,并从这些产品特别的、高水平的保护中获益。以使其延伸到在一些案例中,消费者也不会被误导(TRIPs协定第23条)。[18]这个程序是绝对的,禁止任何译文和附加性表述。[19]在这种基本的保护政治制度下,“Roquefort cheese made in Norway”(产自挪威的羊乳干酪)这种保护是被准许的;但是在葡萄酒和烈酒的案例中,比如“sparkling Wine Champagne style, manufactured

in Chile”(智利产的起泡香槟酒),对于这样的名称使用是禁止的。即使标注了地理来源,像“Champagne style”、 “Koniac” (科尼埃地毯)或者 “bordo”(矿房)这种攻击性的翻译也是禁止的(TRIPs协定23条第1款)。[20]即使消费者被告知了生产地,实际上提及一个如香槟酒一样有声誉的名称,也被认为是与原产地相联系的。

一个因为没有系统地理标志的国家,也会从附加性的保护需求中受益。国家不得不对葡萄酒和烈酒提供高水平的保护,只要他们愿意,对其它产品也可以制定强制性规章。

对于葡萄酒和烈酒这样的特殊重要产品的保护,竟然出自拥有高水平的保护,并作为马拉喀什“全球交易”一部分的欧洲深表怀疑。有趣的是23条并没有对“葡萄酒”的“烈酒”这样的术语下定义,结果是每一个国家对酒有不同的定义。一些国家只把用葡萄酿制的产品叫做酒,但是在其它国家,把用除葡萄以外的其它果实酿制,最终产品仍然与此相关的产品也叫做“酒”。

一个简单的术语(地理标志)或者取首字母简单缩写的(GI),在TRIPs的措辞中,条理性和相容性的观点得到协商,二者在取得一致性的同时,把复杂的法律情形也涵盖其中。[21]但是这种对于地理标志双边管理的一致性措辞却没有避免争端,接下来将会在具体的诉讼中介绍。

1.专家组反对欧盟这种违背公共利益的行为,这为发展中国家的参与创造了条件。2005年美国和澳大利亚上诉至WTO争端解决机构(DSB)起诉欧盟。[22]他们的起诉反映了公共利益和公共价值的严重冲突,如在百威案中(the Budweiser case),地理标志的保护会损害商标所有权人的利益。事实上,自2005年5月,捷克斯洛伐克共和国于加入欧盟以来,它们的“Budejovicky Pivo”啤酒,一旦处于在欧盟地理标志规制下,将会阻塞美国的商标“Budweiser”进入欧洲市场,这就意味着美国进入欧洲市场的失败。法律争论的焦点集中在,欧盟不遵从WTO关于国民待遇和最惠国待遇,这恰好针对的是欧共体对农产品和食品的地理标志保护和原产地名称进行管理的第2081/92号文件,欧共体的这项制度也因为对成员国和第三国的歧视而饱受指责。[23]专家组报告中主要针对的是欧共体的这种歧视性规章没有遵从互惠原则。[24]专家组报告是第一份对于TRIPs协定下有关地理标志的法律解释。它要求欧共体的规章,必须纳入TRIPs协定和GATT 1994的框架中,并建议遵从等价和互惠原则。即 “第三国应提供与欧共体同等的保护;申请、调查和传播过程应对所有第三国的任何人开放,不苛求政府的介入。[25]

最终,欧共体积极履行了DSB的结论,因为这个结论证实了商标和地理标志的保护都具有合法性,二者可以共存。[26]这也意味着,在法律和经济惯例中,知识产权的这两种形式是不能同时共生的。[27]

欧盟为了向第三国敞开保护系统而不得不修改第2081/92号规章,一个新的欧共体510/2006号规章在2006年3月公布,随后在2006年12月生效(这就是欧盟1898/2006规章)。此生效规章指明了注册条件和档案管理,更好地遵守WTO的互惠原则。

表一

WTO专家组对美国和澳大利亚诉欧盟农产品和食品地理标识及商标保护措施案的终裁

争论点

裁定

违反了TRIPs 协定第3部分:对非欧盟成员国企业和生产者组织实行歧视

欧盟地理标志规章已经对非欧盟成员中的个人及其产品实行歧视。欧盟不能因为外国政府不给予“相等保护” 而拒绝对其提供保护,[28]欧盟也不能有条件地要求其它国家提供“互惠性”保护

违反了TRIPs 协定第3部分:外国企业对地理标志的解释过程提出异议

非欧盟企业在没有政府干预的情况下也能够注册,专用权人不是必须得到其本国政府的干预,也可以根据其国内法得到保护。

违反了TRIPs协定第16款第1条关于如何处理商标和地理标志潜在冲突的规定

欧盟规章应该允许在先商标的持有人使用其商标,以防止对于地理标志的混淆。对于欧盟关于TRIPs协定下允许地理标志和在先商标共存,却限制商标持有人权利的观点专家组予以驳回。欧盟应该采取措施避免与商标产品具有“相对高”混淆可能性地理标志的注册,这种通过使用对商标术语的翻译避免混淆的保护措施,特别扩大适用至地理标志注册。

来源于WTO专家组报告:提请案号分别为WT/DS174(美国)和WT/D290(澳大利亚)

与法律规定相结合的直接后果是,欧盟为遵从WTO的互惠原则,对第三国利益相关者开放其注册系统。第三国的生产者团体只要其申请书中包含产品说明书及其本国的保护证明,而不用提交政府水平的申请书,就可以直接把地理标志提交欧共体。2007年,哥伦比亚国家咖啡种植者代表30万小咖啡馆,把“Café de Colombia”登记进入欧盟就是一个例证,它证明了这些执行程序是可行的和意味深长的。[29]

欧共体调整的结果,再加上欧洲的历史背景、欧洲经济代理人的行政压力、组织的日益庞大等原因,导致了欧盟的成员国和第三国间出现了矛盾性分歧。事实上,这些组织经常一直实行自我监督、在专家间自我应对管理问题,当被提交到除实行控制的人之外的独立特别小组时,一些欧洲专家才会关注“反向歧视风险”。 [30]因此,他们在为得到官员的许可上花费的时间和资源,要远远超过非成员国的竞争者。

土耳其推行的程序就表明了这种出现的分歧。比如,梅尔辛工商业联合会在2001年9月提交了一项地理标志的申请书,到2002年6月就得到了“Cerezye lokumu from Mersin”的注册。它灵活快捷的许可程序与法国当前的程序完全不同。例如,在法国,生产者将会花5至10年才能受到保护。另外,第三国在地理标志和原产地名称保护(PDO,即Protected Denomination of Origin)领域没有很长的历史,不会像法国和意大利那样,因为复杂的法人机构而受制于内部压力。然而,这种反向歧视并不是自动的,如果这项标志并不需要,欧共体会拒绝接受注册,随之而来的反对或者需要取消注册的申请,将会更好地让步于拒绝。

欧盟遵从专家组的建议,是为了更好地为地理标志保护寻求广泛支持,这也是共同农业政策(Common Agricultural Policy)中新质量管理的重要组成部分。欧盟在全球水平下,对这项知识产权的国际承认也很有兴趣。为了与美国和发展中国家更好的合作,自身规章的改变也被视为必经步骤。它致力于提供一个前后一致的框架,承诺促进公平竞争。事实上,这提高了与地理标志有关规章的透明度,为拟订更广泛的协定和将来的再结盟奠定了基础。

2.同时,WTO对于地理标志的谈判托延,将会因为力量均衡的压力而得以转变。地理标志的谈判自1995来始一直是且主要是在TRIPs委员会的框架下进行。[31]根据协定,关于地理标记,缔约方应该为利益方提供制止上述行为的法律手段,在产品名称或表述上采用任何方式指示,或者暗示该产品是由不同于真实原产地的地域产生,但是其指示方式会使公众对该产品的产地产生误解。[32]

(1)法律机制的选择便利了对烈酒地理标志的多边通知和注册系统的建立,一旦精确地对这个应用模式下定义,这项法律机制将会变得问题重重。事实上,注册的法律效果可以是合法有意义的,而不只是虚幻的。但是,把注册视为一种达到有效保护的参考,或者作为一种信息库登记,导致了两种不同的选择。

新兴的葡萄酒生产国,已经做好接受贸易规则框架内可追溯性规则的准备。但他们又反对建立一个强制性的地理标志国际注册通知系统。他们认为这项系统将会生成新的、昂贵的、没有效率的程序、规则和机制。[33]他们在原产地保护领域富有传统,这些国家希望寻找到一个灵活和高效的方法,来促进他们的产品不会被沉重的规则所束缚,却没有提及对于原产地标志的严格规定将会限制他们市场战略的担心。

因此,自2001年的多哈部长级会议的一揽子谈判就集中在这一点上,根据特别会议的授权,在TRIPs协定的23条第4款和《多哈宣言》的18段开始关注谈判进程。[34]双方尝试着建立一个对于葡萄酒和烈酒的多边通报和注册系统。这一妥协最终在多哈达成TRIPs协定23条第4款规定:“为了便于对葡萄酒地理标记提供保护,应在与贸易有关的知识产权理事会指导下,进行旨在建立有关葡萄酒地理标记的公告和注册的多边系统的谈判,以便为参加该系统的缔约方提供适当的保护”。 [35]

谈判期间,根据双事人的接洽,很多法律文本仍部分保留在方括号内,[36]甚至完全与文本不同。[37]主题集中于关注法律形式问题、参与的条件、登记的形式(强制或自愿性因素、存在模型)和注册条件(考试形式和注册内容,注册格式,注册对于成员国和第三国的影响)。这些问题已经在非正式磋商中讨论过,但是却没有找到一个解决登记制度法律承认的办法。[38]

直到2007年,欧盟的提议聚焦在地理标志的通报和注册的方式上,其成员方都会在特定的时间(18个月)从反对程序中获益。18个月后,地理标志将会在官方注册中合法转录。这种多边系统对所有的WTO成员方适用,并承诺他们,当按照国内法做出商标和地理标志的注册和保护的决定时,必须咨询注册人。[39]

欧盟正致力于寻求第三国的支持,已经得到了像保加利亚、塞浦路斯、匈牙利、马耳他、捷克共和国、罗马尼亚和斯洛伐克等欧盟成员国,以及冰岛、毛里求斯、摩尔多瓦、尼日利亚、格鲁吉亚、斯里兰卡,瑞士和土耳其等第三国的支持。[40]这些国家基于这样的假设为基础做出建议:一旦登记注册,地理标志在其它国家将有保护义务。印度支持这一建议,但对欧盟提出的这个具反驳性的推论做了保留。[41]同时,欧盟极力推崇强制性登记,得到了阿根廷、澳大利亚、加拿大、智利、中国台北、哥斯达黎加、多米尼加共和国、厄瓜多尔、萨尔瓦多、危地马拉、洪都拉斯、日本、墨西哥、纳米比亚、新西兰、尼加拉瓜和巴拉圭的支持。美国推崇的自愿性登记系统也便利了数据库的登记和注册,美国及其支持者拒绝对于任何强制性登记系统的妥协。当决策涉及到国家对于葡萄酒和烈酒的国家立法时,在WTO成员中被鼓励运用,而不是作为一种义务必须运用这种可检索的数据库。[42]

简言之,对于这种简易化的风险,当今新兴的酒类生产国,如美国、澳大利亚、新西兰、智利和阿根廷,都反对欧盟及其欧盟这种对待农业的方式。这些国家都没有地理标志的保护,它们通过商标来保护其酒类制品,拥有他们自己的国家法律工具。尤其是美国,采用证明商标这种类似地理标志的机制,确保在联邦商标系统下能得到充分保护。[43]他们认为多边通报和注册系统过于繁琐和昂贵,最重要的是需要所有的成员参与。这超出了主权原则和谈判的范围,只有自愿参与才是对主权原则最好的尊重。

在2004年香港部长级会议上,香港提出了所谓的“中国香港的提议”作为一个可能的妥协。[44]建议每一阶段制定具体的技术工具来检验登记项目所须的登记格式和登记范围。比较美国和欧盟之外的第三条道路,[45]可以看出,它通过法律的方式保留了登记的自愿性,将两方的观点都考虑在内。因为每一个成员方都能够自由参与,一旦参与进来,就必须得遵守这一规则,“登记制度的法律效力是以成员方参与这个系统作为一项义务”。

这个规定使得成员方的义务取决于它先前的承认,这和美国提出的主张很一致:“在相关法律程序中,每一个成员方有权自由选择参与或者不参与。”这与“中国香港的提议”中提出的法律主张在这方面很相近。它致力于保持一个弹性的登记系统,制定一个无须承受义务的规章来推动信息传播机制。

最近,为了避免在这个问题上的僵局,欧盟也一直在努力通过异议程序和法律后果来缩小差距。[46]异议程序将会在任何时候(无异议期)公开,非参与方可根据其国内法致力于注册咨询。[47]最终的结果是没有达成任何法律形式或者制度安排的协定,但共同点正在被讨论。

欧盟希望减少差距也出现了另一个主题-----“利益追回清单”。 [48]这关系到地理标志在使用时,被视为无商标还是不完全商标的代名词,是对世界水平内的地理标志来源国的篡夺。欧盟拟订了一个囊括41个产品的保护清单(如博若莱、波尔多、勃艮第、夏布利、香槟、波尔图、弗朗什孔泰大区、法国萨瓦地区产的半软淡味干酪、羊乳干酪等等)[49]作为一个最低目标。[50]事实上,“利益追回清单”这一术语就表明了反对的力量很强大,从美国谈判者消极谈论“利益追回清单”就可以看出。然而,通过双边谈判和跨大西洋合作,在此之前已取得了进展。[51]

美国、欧盟和香港在WTO框架下对地理标志的提议

联合提议(美国和其它国家)  欧盟的提议          香港的提议

提议文件  TN/IP/W/8             TN/IP/W/10                  TN/IP/W/11

建立     为葡萄酒和烈酒      为TRIPs第23条第4款提供

建立了一个新“系统”了一个新的附录文件

参与     自愿,书面通知      自愿,成员方选择参与地理标志  自愿,对于自愿参与者附有义务

通知     通知葡萄酒和烈酒    通知在国内市场受保护的      通知在国内市场受保护的地理标志

的来源国            所有地理标志

注册     将通知记入数据库    在注册表中登记通知内容;    在注册表中登记

向当局要求保存期为18个月内;

商标的通知包含地理标志;

24.4和24.5条作为通知的根据。

法律影响数据库作为地理      所有权的初步证据;           所有权的初步证据;

标志决定的依据      通知包含地理标志商标的应用   对22-24条的保留仍然可用

非参与者鼓励参照数据库      不能拒绝注册;与商标通知冲突;对不参与者没有义务

对不发达国家没有影响,

直至参加了TRIPs。

更新                                                      10年有效期,可续展

审查                         有资格的委员会审查           4年审查一次

行政费用                     包含基本系统费和个人系统费;  收回全部费用

为发展中国家诉讼费用提供援助;

对欠发达国家不收取费用。

(2)第二个与地理标志有关的主要冲突产生在,欧共体要求TRIPs协定23条对于产品的保护的管理体制扩大适用至葡萄酒和烈酒。其它国家当然反对地理标志中原则的扩大适用,也致使欧盟再寻找新的盟友。

许多国家要求包括这个议题在内的特别会议的召开,并且不断增长的成员都想要这个问题的明确指导。南非、古巴、印度、埃及、格鲁吉亚、印度尼西亚、洪都拉斯、肯尼亚、尼加拉瓜、尼日利亚、巴基斯坦、多米尼加共和国、斯里兰卡、泰国、土耳其和委内瑞拉正在寻求扩大到所有其他产品的更多的保护。

1996年,与贸易有关的知识产权理事会同意进一步考虑如何将与延展保护有关的问题通过非正式协商处理,需要考虑代表团已经预见的建议的提交时机。[52]延展建议在1999年由土耳其和非洲国家集团在西雅图部长级会议上提上议事日程,这一立场与欧洲共同体和瑞士的立场一致。地理标志保护必须涵盖高层次的所有产品(食品业,手工业等),并且必须是有效的。[53]这种保护将防止滥用地理标志名称,而且包括两个层次的保护(文章后面会有详述)。

在发展阶段,考虑到延展保护在政治上是无可避免的。因为这是发展中国家所想要的,便于辨别他们在全球市场上的产品(从咖啡,茶叶,大米和地毯到传统知识)。

根据这项运动,地理标志已成为一种可能的机制,来促进、发展和激活土著人之间的活动,使他们的活动与国家、区域或者国际组织相协调。[54]自1993年签订《生物多样性公约》以来,发展中国家要求维护其领土和土著居民的民族自决,提供了大量的资源,为生物多样性的保护和开发提供重要作用的技术。他们利用现有的财产权工具,如地理标志,来保护自己的特殊权利。

遗传资源、传统知识和民俗已在世界知识产权组织,在“全球知识产权问题”项目的框架下的日常活动中得到解决。知识产权在入口处的角色,以及生物资源和相关的知识的使用产生了利益的共享,这已经成为发展中国家讨论的一个重要议题。生物多样性的经济价值,产生了生物技术发明的发展和商业化的关系问题。“超多元化”小组要求赔偿机制以及在高科技的国家和发展中国家之间的技术转换。[55]

在过去数十年里,建立新的规章和程序来授权对传统知识的利用,就像确定安排和不同社区、和两个或更多的国家之间的版税拨款一样,这已经成为很多工作组正在进行的一项任务。提案已在不同论坛中进行了讨论,包括《世界贸易组织》,《生物多样性公约》,《联合国与贸易发展会议》,《知识产权组织》和《农业遗传资源国际条约》。

根据2004年6月生效的《粮农组织国际条约》,农民的权利被确认为此类。条约第9款承认这一巨大贡献,即当地人和土著社区以及世界所有地区的农民,特别是原产地和作物多样性中心,已经并将继续对构成世界各地的粮食和农业生产基础的植物遗传资源进行保护和发展,然而,农民权利的落实只提供在国家一级。

2008年5月,许多成员(108个)要求采取“协商的方式”讨论保护期延展问题,并放在最后的程序中。[56]他们提出本地生产和生物多样性的效益。然而,在7月的谈判中,反对者拒绝接受这项问题。他们赞成关于成本、越来越多的索赔、贸易壁垒的风险(一些市场的关闭和新的标签)以及信息不对称的观点,他们的反对已强大到足以妨碍在决策方式方面延展的谈判。[57]

一般说来,世界贸易组织就地理标志进行的谈判陷入僵局,它们围绕着对葡萄酒和烈酒的多元化注册、推广其他产品或欧盟的“递减”的建议展开。由于世界贸易组织2008年7月就开放全球贸易谈判的失败,这种僵局在今天更加深化。[58]这次失败后,在可预见的未来,实现全球交易的结果可能性似乎非常小。但是,从长远来看,许多发展中国家的出现,也可能改变就地理标志问题的力量平衡,而这些发展中国家在整个谈判的过程中增添了活力,发挥着非常重要的作用。

第5章  我国地理标志行政保护制度改革建议

该部分通过文献研究和对比研究,在充分遵循中国参加的组织和缔结协定的基础上,介绍地理标志保护制度成熟国家的基础上,与中国现行保护制度进行比较,找出中国的优势和劣势,本可以进行SWOT分析,从经济学和管理学方面进行分析,鉴于文章篇幅问题,可能也只是研究皮毛,不求有建设性意见,但求能对地理标志研究和公共政策制定、法律制定方面有所启发。

5.1 地理标志注册域内外对比研究

地理标志越来越引发了争议和冲突,之所以能有如此大的反响,是因为它成为了各国经济利益的组成部分。本人可以通过当前美国诉欧盟地理标志案妄加预言和揣测,在未来的5-10年,地理标志将会成为国际谈判的重要砝码,将会成为各国经济和政治外交的核心和焦点,其重要性和热点性绝不会亚于当前学者对于补贴与反补贴、海关措施、保障措施的关注度。中国想要在经济上有主动权,必须要借鉴和完善其它国家的优秀理念和措施,如此,才能在未来的国际经济舞台上具有相当的话语权。

5.1.1注册性被动保护或者非注册性特别保护

地理标志特别保护主要基于注册基础上对特定类型进行保护。但是,包括新加坡、约旦和斯里兰卡,尽管引进了特别保护法,并不需要注册;印度、毛里求斯、阿曼、卡塔尔等国,保护并不以注册为必要。

1998年新加坡地理标志法案自动保护地理标志所有人,第3条赋予任何利者相关者可以在案件提交法院前,对任何人采取以下行动,一是并非来自于产品原产地,误导公众;二是对地理标志的使用构成对巴黎公约第10条下不正当竞争。其中,葡萄酒和烈酒原产地标识错误、商标使用和地理标志组成等对误导公众,都受到该法规制。约旦给予商标注册人和法官更大随意性,外国地理标志可以在1999年商标法下注册并得到保护。斯里兰卡要求地理标志不能误导原产地和违反不正当竞争法,法院可以阻止侵权行为并给予不超过50万卢比的罚款。毛里求斯注册并不具强制性,注册能得到更好保护和制止侵权,授权人具排它使用权。印度1999年产品地理法表明,注册能得到更好法律保护,注册人和授权人都可以发起侵权诉讼,授权人对地理标志具有专有使用权。阿曼和卡塔尔无论注册与否都能得到保护。[1]

地理标志是否注册作为能否得到保护的标准,2008年6月国家工商总局商标评审委员会在“湘莲”商标争议中认定“湘莲”为使用在莲子商品上的地理标志,[2]明确了中国范围内未注册的地理标志也可以依法在商标争议程序中获得保护。[3]因此,澄清了这样的事实,商标法仅是对地理标志这种客观事实提供一种确认和保护,对某个历史上存在并流传至今的地理标志,即使未经注册,也无法否认作为客观事件而存在的现状。因此在商标争议程序汇总,可以对地理标志是否客观存在进行审查认定,而一旦认定这种事实存在,则无论是基于地理标志相关的利益还是考虑公平竞争秩序,地理标志都应当依商标法第十六条得到保护。[4]

5.1.2 能够注册为地理标志的名称范围

一些国家仅允许直接的地理标志名称——原产地、特定的地方、地区,特殊情况下包括国家。俄罗斯联邦法中关于产品商标、服务标记和原产地规定:仅全国性名称、居留地、产地或者其它能指示产品的地点,能成为产品原产地,特殊情况下,历史地理也能考虑注册。[5]泰国法中把海洋、湖泊、河流、航道、岛屿、山脉或任何其他能标示原产地的地区,都可以注册。[6]传统名称、历史性非地理名称和与产品有关的表述都可以注册,这以欧盟为代表。[7]一些国家的法律要求特定名称符合一定条件才能注册为地理标志,普通商标和注册商标经使用而具有特殊声誉,是多数国家例外规定。在所在的特别法中,不能标示特定原产地名称但能表明特定种类的产品,因不具显著性而沦为通用名称;善意注册为商标的名称,因具通用性而不能注册为地理标志。印度法确定了通用性检验标准,包含名称来源地形势以及产品在该地域的消费量。欧盟委员会510∕2006规章建立了一个更具检验是否具有通用性的因素分析法,这些因素包括:欧盟成员国名称发展情况、地区消费环境、其它欧盟成员国的状况、相关的国家或社区法律。[8]其它国家(如泰国)法律规定,名称与公共秩序、公共道德和公共政策相违背而不予注册。印度的地理标志法规定:“使用会导致欺诈或混淆;与现行法律相冲突;组成或者包含丑陋或色情问题;包含的任何事项可能损害印度公民的宗教感情;排除法院的管辖;被认为是通用名称、在其本国已经停止保护或者废止;尽管产品的确来源于该领土、区域、地区,但是对其它人对其信息虚假陈述,都可能被禁止注册为地理标志。”在欧盟,地理名称也可以作为动植物品种名称的组成部分。地理标志保护(PGI)和原产地保护(PDO)的注册要求是:[9](1)产品必须体现特定的品质;(2)传统地理或非传统地理名称描述的农产品/食品品质必须与登记的地理区域特定的自然或人文环境相一致;(3)通用名称不可以注册,是指已经成为一种农产品或食品的通用名称,如法式炸薯条;(4)与植物品种或动物品系有冲突的名称不可以注册,因为易于误导公众对产品的真实来源做出正确判断;(5)与欧盟商标发生冲突的地理标志不能注册,地理标志不可以利用已有商标的声誉。

5.1.3 能注册为地理标志的产品类型

少数国家允许地理标志特殊保护适用至产品和服务。事实上,通过商标法能将保护范围更加扩大。与农产品有关的地理标志使用取决于特殊地理气候和地理状况。因此,所有的WTO成员将在此保护框架内保护其农产品和食品。地理标志仍然强调产品特殊质量,取决于仅能从原地产产品中体现的人文因素,像特殊制造工艺和制造传统。手工艺和工业产品都在受合法保护的地理名称之列,印度、泰国、俄罗斯、乔治亚等通过立法来保护。在欧盟和瑞士,[10]农产品和食品(包括葡萄酒和烈酒)在内的地理标志保护通过地理标志法进行保护。[11]对于手工艺保护仅通过欧盟成员的国内立法保护(法国和德国最为典型)。TRIPS使用“goods”或“good”对地理标志进行定义,立法本意并未将服务囊括,然而,一系列服务也初步满足了地理标志的描述,在瑞士、列支敦士登,秘鲁,摩洛哥和韩国都将服务作为地理标志进行保护。以也门为首的阿拉伯国家,将酒精饮料排除在保护名称之列。不同国家对受地理标志保护的产品范围不一,有些国家不仅对农产品进行保护,也对工业产品提供保护。欧盟对受地理标志保护的产品主要分为3种:食用农产品、食品、非食用农产品。根据欧盟委员会协议附件1,食用农产品主要是指肉类及相关产品;食品包括啤酒、植物饮料、焙烤食品、果酱和胶体食品、芥末胶、面制品,2081/92条例的附件1对此有相应规定;非食用农产品在2081/92条例的附件2中也有相应规定,包括干草、香精油、原木塞、动物皮毛、花及装饰类植物、羊毛、柳条等。2081/92条例不对工业产品、碳酸饮料及葡萄酒工业产品进行保护,但在2003年的条例修订中增加了对葡萄酒醋的地理标志保护。目前,欧盟已有20个受保护的矿泉水名称,但是2003年对条例的修订中,不再受理矿泉水的保护注册申请,已经受保护的矿泉水产品也将在2013 年12 月31 日起退出保护范围。[12]

综观中国的地理标志注册,到2010年7月,中国的地理标志主要集中于农产品(鲜梨、蜂蜜、桃子、鲜柿子、西瓜、新鲜栗子、新鲜萝卜、稻米、米、鲜葡萄、活河蟹、干枣、鲜雪花梨、核桃、新鲜白菜、鲜枣、鸭蛋、醋、黄花菜、牛肉、大蒜、鲜土豆、荞麦、莜麦、辣椒、羊肉、葵花籽、甜瓜、小麦、木耳、鸡、樱桃、黄桃、海参、海带、苹果、杂色蛤、南果梨、玉雕、花生、榛子、金银花、杏、、枸杞、黑水貂、猪(活的)、五味子、新鲜大蒜;蒜种、螃蟹(活的)、茶叶、年糕、茭白、红枫、青蟹(活)、枇杷、黄鱼(非活的)、新鲜姜、腌制姜、活麻鸭、白术;元胡;浙贝母;玄参;杭白芍、茶叶代用品、石头艺术品、麻鸭(活家禽)、鲜橄榄、酥糖、灰鹅(活家禽)、黑陶器、白菜、莲藕、大姜、柳条制品;柳编织工艺品、黄瓜、西葫芦、西瓜、金银花、韭黄(新鲜蔬菜)、茶、生姜(新鲜的)、香椿、韭菜、西瓜、大姜、黄花菜;脱水菜、山药(未加工中药材)、山羊、黑山羊、天麻、甲鱼(活)、蛋、粉皮、大白菜、蕉柑、牛(活的)、牛肉干等、猪(活的)、金银花、春橙(水果)、豆腐、刺绣、脐橙、麻鸭(活家禽)、咸蛋、皮蛋(松花蛋)、活鸡、竹荪、牛、木棉、鲜松茸、柑桔、蜜桔、马(活的)、加工或未加工羊毛等、地毯;小地毯、纱;毛线和粗纺毛纱等、羊肉、慕萨莱思、活羊、葡萄酒、红参。[13]

申请地理标志的大都是农产品,以中药材、水果、茶叶和蔬菜居多,此外还有调味品、干果、工艺品、花卉、酒、粮食、禽畜、水产品、饮料、油料等。

5.1.4 产品和原产地间联系及地域的描述

鉴于审查条款和产品覆盖的差异,对不同类型地理区域的定义和申请说明、以及质量、声誉、产品特征和来源地间的关系的描述进行审查非常重要。

在特别法下寻求保护,如印度、印度尼西亚、泰国等国,标示产品生产和生长相关地带或地域等信息,必须通过附录对边界和地域进行说明。在乔治亚,注册申请必须包含对地理标志所在地区准确描述,当地行政机关出具一份特别文件对申请内容进行确认,证明产品确实来源于所标示的地理区域。在亚美尼亚、阿塞拜疆和哈萨克斯坦,加工地和生产地在申请中必须提及;但是,这些必要条款在法律中并未找到,在规章中还是能找到细节性法律条款。国家在最初立法时没有对地理区域制定详细条款,并不意味着不受派生性立法的规制。例如,实施国家知识产权法的规章,特别是也门的皇家知识产权保护令有关的行政规章。[14]以法国、奥地利、德国和斯洛文尼亚为代表的欧盟酒类地理标志中,包含了许多关于界定葡萄栽培区域、地区或者葡萄酿造区、葡萄种植区和乡村、葡萄种植园等特别条款。[15]

欧盟510∕2006规章要求与地理区域相关的两种单独的信息类型描述标准, 即地理区域标志和地理区域的描述。旨在建立区域内文化状况的同一性,与其它地区环境相区别。

描述标准包含了河流、等高线和其它物理或地形特征、地理性或农业性特征,比如与地形相关的土壤、气候、灌溉、海拔、人文因素(包括动植物品种的选择、生产者技术、生产流程、生产方法、地理区域内企业发展情况和建筑风格)、历史和传统因素,以及该地区发展规划,都将被考虑进去。

以上因素的描述为地域的保护提供了资料,特别是在当前产品和特殊功能间打开了想象空间。大多数国家的国内法都要求对产品和原产地关系在注册中进行描述或解释,要么提供附加说明。[16]这是获得保护的先决条件,由于地理区域环境和特点的改变,地理标志将不再得到保护。马来西亚和约旦等国家,约旦没有注册也能受到保护,马来西亚注册非强制性,不需要对质量或产品特征和原产地关系进行解释,因此,是否注册也就变得不再那么必要。

商标局下对地理标志地域范围以及其它相关情况,要求在申请时就提出,用以备查。质检总局统一领导各地出入境检验检疫局和质量技术监督局(各地质检机构)依照职能开展地理标志产品保护工作。

5.1.5 合格注册者的相关规定

大多数国家的允许生产者、地理标志直接使用人、自然人或者法人准备申请材料和呈递申请,一些国家中,与产品或者地理区域有关的消费者协会或者公共组织也可以申请注册。大部分WTO成员方合格注册人范畴:申请者官方部门、政府部门、企业、当地行政部门、其它政府组织、地理区域内的法人和个人(不仅包括生产者,也包括当时定居在此进行商品贸易的人)。外国申请者要求在其本国受到保护并参加了相关国际协定。在乔治亚等国,缔结了双边协定,将会自动注册得到保护。[17]欧盟国家生产商协会和贸易商可以提出申请PGI 和PDO 注册。满足以下条件的个人也可以申请:(1)使用当地或传统的生产工艺;(2)产品具有与其它类似产品相区别的特点;(3)地理区域与邻近区域具有明显区别。

综观中国地理标志注册人,主要是行业协会、研究所、鲜有地方政府经济作物管理局、地方性原产地域产品(证明商标)保护办公室,90%以上注册人是协会。《商标法实施条例》第十三条第五款和《集体商标、证明商标注册和管理办法》第四条规定,申请集体商标注册的应当附送申请人的主体资格证明文件。主体资格证明文件即是依法登记并具有法人资格的法律文书。如企业的营业执照、事业单位的批准文件,或者社会团体依法登记的登记证。集体商标注册申请人应是由平等、独立的商品经营者或者服务的提供者组成的组织,可以是工业或者商业的团体,也可以是协会、行业或者其他集体组织,而不是某个单一的企业或者个体经营者。《商标法实施条例》第十三条第五款和《集体商标、证明商标注册和管理办法》第五条规定,申请证明商标注册的,应当附送主体资格证明文件并应当详细说明其所具有的或者其委托的机构具有的专业技术人员、专业检测设备等情况,以表明其具有监督该证明商标所证明的特定商品品质的能力。证明商标注册申请人应是堆所报证明商标证明的商品或者服务的特定品质具有监督能力的组织,而不是自然人。县以上行政区域名称作为集体商标申请注册的,应有地理标志申请人要求提供相关的证明文件。

5.1.6 地理标志注册的管理机构

大多数WTO成员都建立了特殊的知识产权保护部门、专利局或商标局,负责地理标志保护。一些建立了特殊地理标志注册或官方注册。

欧盟510/2006规章规定,需要要将申请提交其国内负责注册的相关机构,以意大利、西班牙、希腊和芬兰为代表的欧盟国家,权利机构是农业部,主要负责欧盟注册的核实。[18]收到申请后,成员国权利机关检查申请的合法性以及申请是否符合欧盟规章。

在检查期间,成员方依据本国异议程序,充分公开申请信息,任何合法利益人或者该区域内居住者在合理期间内都可以提出异议,符合规章就能得到本国承认。[19]仅仅在过渡期,规章会授予成员方国内同等保护,在合理的调整期,注册申请一旦提交欧盟委员会,立即对注册申请的合法性与是否遵守规章进行审查。然后公开信息接受成员方异议。对于国外申请,由欧盟委员会农业总局对欧盟范围内地理标志申请和注册负责。[20]一些WTO成员国建立了特别政府组织,与当地行政部门共同开展地理标志相关工作。在马来西亚,依法成立了地理标志中心局,由首相任命登记员、副登记员和助理登记员。

我国地理标志注册管理机构是中国工商总局和质检总局,地理标识的认证、管理等工作,遵循《中华人民共和国产品质量法》、《中华人民共和国标准化法》、《中华人民共和国进出口商品检验法》、《地理标志产品保护规定》、《与贸易有关的知识产权协议》等相关法律法规。但一些地方政府却设定了特殊的职能部门,如江苏省苏州市就制定了阳澄湖大闸蟹地理标志产品保护管理委员会,保护委负责阳澄湖大闸蟹地理标志产品保护管理工作。在苏州市政府的领导下,由苏州质量技术监督部门、出入境检验检疫部门、农林行政主管部门、工商行政主管部门、财政部门,沿湖各市、区政府等单位组成。保护委办公室设在苏州质量技术监督部门,负责日常工作。

出入境检验检疫部门根据相关法律、法规,负责对出口阳澄湖大闸蟹的检验、检疫和监督管理。

农林行政主管部门负责对阳澄湖大闸蟹养殖环境、技术工艺、投入品、产品数量的监测和技术指导工作;协调做好阳澄湖大闸蟹交易监管场所地址的确定工作;负责对生产中或者市场上销售的阳澄湖大闸蟹的安全监测工作;协助做好阳澄湖大闸蟹产地、质量、等级的检验工作;对阳澄湖大闸蟹养殖者的身份名称、水域位置、网围面积、蟹苗来源和投放数量等信息数据进行登记和管理。

工商行政管理部门负责规范阳澄湖大闸蟹的市场经营行为;依法对假冒阳澄湖大闸蟹等不法行为进行查处。

公安部门负责维护阳澄湖大闸蟹生产和阳澄湖大闸蟹交易监管场所市场运作过程中的人身、财产安全;负责阳澄湖大闸地理标志产品保护过程中的治安管理,预防和依法打击破坏地理标志保护产品管理秩序的各类违法犯罪行为。

财政部门负责地理标志产品保护管理机构必要的管理经费。

质量技术监督部门负责阳澄湖大闸蟹地理标志产品保护的牵头、协调工作;依法对地理标志产品实施保护,依法对假冒伪劣产品进行查处;对阳澄湖大闸蟹产品质量进行监测,对包装、标志等进行监督。

保委会(一)贯彻执行国家地理标志产品保护的方针、政策和法律、法规,制订和实施与阳澄湖大闸蟹地理标志产品保护相关的政策措施。 (二)负责地理标志产品保护、管理工作,拟定和实施全市地理标志产品保护、管理的规划和计划。 (三)对阳澄湖大闸蟹地理标志产品保护范围、养殖环境、技术工艺、产品质量、产品数量、标志标签、包装和市场等进行管理。 (四)受理生产、经营单位提出的阳澄湖大闸蟹地理标志保护产品专用标志使用申请;管理阳澄湖大闸蟹地理标志保护产品专用标志的使用。 (五)建立、管理阳澄湖大闸蟹地理标志产品保护信息管理系统;制定实施阳澄湖大闸蟹地理标志产品保护和管理需要的整体事项。(六)市政府交办的其它事项。

以上资料来源于《北大法意网》[21]

但是资料中并没有介绍相应的注册管理责任分配情况,结合文章对于在工商总局系统下对地理标志的保护,可以看出,以上相关职能部门共同设立一个保护委员会,各行政机构联动,浪费了大量的政府资源是没有必要的。也可以看出一些端倪,政府层面更愿意用规章来执行保护,而非法律赋予的工商总局系统进行保护。[22]

5.1.7 申请的格式要求

只有少数国家制定了特别的申请格式标准,如欧盟、印度、菲律宾、圭亚那和摩尔多瓦,其它WTO成员简单规定了地理标志注册申请所包含的以下信息:(1)申请人名称、地址和国籍、注册人注册范围。(2)注册地理标志来源。(3)地理标志覆盖范围。(4)地理标志应用的商品。(5)与地理标志使用相关的商品质量、声誉和其它特征。

司法实践中注册以支付费用为条件,并需要提供收据正本。大多数国家注册附带产品描述、用以解释产品物理、化学、微生物性等其它特征相关的技术信息和文件,必要时提供原材料和产品特殊环境下使用注意事项,当地技术真实发展状况。产品来源地在地图上的范围、地区、地域,都必须在申请中标示。[23]在这些国家中,保护中的重要因素就是控制注册名称,控制机制所需的详细信息。一些国家对已注册地理名称的质量和原产地实行国家控制。欧盟申请者必须向地理区域所在的欧盟成员国官方管理机构递交产品说明书及欧盟2081/92条例第4款规定的相关内容。产品说明书包括:产品名称,产品描述以及原材料、理化及卫生特点,生产商名称、地址,产地的地理定义与特征描述,传统生产加工方法的描述,地理区域与产品之间联系的详细说明,标签、包装与标识等。

中国质检总局在2009年制定了地理标志产品保护申请书和产品专用标志使用申请书,前者封面上要求填写产品名称、申报机构、初审机构,表中有县级以上人民政府界定保护范围的建议性文件、保护范围、现行专有标准或技术规范、产品所在地和省级质检机构信息。专用标志使用申请书封面需填写产品名称、企业名称、管理机构、内容包括产品名称、企业信息、质检机构信息、企业及产品情况简介。随附由产地地理标志产品管理机构出具申请人产品产自特定地域的证明,有关产品质检机构出具的检验报告。[24]而且对地理标志产品制定了基础标准、标准的制定条件、标准内容要求都有规定,标准分为国家标准、地方标准、基础标准、其余为地理标志产品标准。

5.1.8 注册程序

地理标志注册程序相当简单,分为三个阶段:

1. 注册时需要向主管当局提交申请

2. 形式与实质检查,取决于申请数量和申请异议,初步检查在1至3个月内完成,实质审查将持续3年。

3. 给予注册或者拒绝注册

在一些国家,异议是注册程序的一部分,注册后可以异议;另外一些国家,对行政管理负责人异议是不可能的,只能在法院对已注册地理标志提注册异议。通常,任何自然人或法人具有合法原因,可向主管机关提出异议,附带提供正确的实质证明。

通常,申请人会在法定时间(2至6个月)和法定方式对异议进行抗辩。即使申请人放弃异议,主管当局有责任寻求独立机构的科学和技术支持,来做出最终决定。

申请人对于国家机构的决定不服,可以向法院或者特别上诉委员会提出上诉。申请人可以在检查中的任何阶段撤销申请。[25]

大多数国家注册地理标志没有规定持续期,因此也不需要延展,欧盟、乔治亚、亚美尼亚以及大多数非洲国家为代表。地理标志使用人在交付费用后,主管机关会给予其持续10年的延展期。注册有时间限制,取决于周期性延展或者无延展期限制。就如在马来西亚(其地理标志法第24部分)一样,每一地理名称根据当时的注册情况和产品情况划定保护期限。

国外地理标志的注册,许多国家都尽可能应用相似的程序,像阿尔及利亚、保加利亚、布基纳法索、刚果、哥斯达黎加、古巴、捷克共和国、法国、加蓬、海地、匈牙利、以色列、意大利、墨西哥、葡萄牙、摩尔多瓦共和国、塞尔维亚和黑山、斯洛伐克、多哥和突尼斯是保护原产地名称及其国际注册里斯本协定的缔约国,这些国家并不保护地理标志,只承认原产地注册。[26]一旦地理名称通告国际注册,国家将会接到通告之日一年内,对名称是否受保护做出决定;如果该名称不被保护,原产地国将通告理由递交里斯本协定国际局。

表1:印度地理标志注册程序

来源:地理标志注册,钦奈,印度

提交申请

对格式、文件大小、意义、地址、申请类别、地理标志标签透明度、翻译和直译、委托书等进行初步检查

数据录入和扫描

与技术细节相关的内容,咨询专家组

发布检查报告

展示起因阶段

在地理标志杂志上发布(3+1个月的等待期)

如果没有反对

反对

发布登记证

如果反对成立,申请驳回

如果异议不成立,进行申请注册

注册的效力

地理标志所有权的初步合法性证明,在印度,即使没有原产地方面更强的证据,所有法院都认定其地理标志效力

任何知识产权问题都可向知识产权专家组上诉

注册的权力

对于授权用户,对于地理标志享有排他性权利

对于注册所有人和授权使用人:法律对侵害地理标志的行为给予救济

中国的地理标志注册程序,在质检总局系统下,其流程如下:

提交保护申请(由当地县级以上人民政府指定的保护申请机构或协会提出)

由提出单位组织专家考查,论证该产品产地范围,并由当地政府(县级以上)提出产地范围的建议(政府正式行文)

撰写产品保护申请书,产品质量特色与产地的自然因素和人文因素之间关系的说明,产品标准及生产、销售和历史渊源等方面的资料

受理:将上述地理标志产品保护申请及相关资料呈报国家质检总局进行形式审查,合格发布受理公告(公告期为二个月)

技术审查:对公告期满无异议的产品,由国家质检总局主持召开专家技术审查会,申请人做地理标志的陈述报告并就专家提出的问题进行答辩,专家审查组做出审查结论;

批准:国家质检总局对审查合格的产品发布批准公告,即日起对所申报的地理标志产品予以保护。(获准使用地理标志产品专用标志资格的生产者,未按相应标准和管理规范组织生产的,或者在2年内未在受保护地理标志产品上使用专用标志的,可注销其注册登记,停止其使用地理标志产品专用标志并对外公告)

作为世界上两个农业大国,印度和中国的程序方面具共通之处,但是,由于质检总局和工商总局这两个部门的职权不一,具有交叉之处,管理机构职权的重叠不仅造成了行政资源的浪费,也给注册人造成了混淆和巨大的成本。

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